澳门公司设立制度的若干法律问题-行政公职局.PDF

o 《行政》第十四卷，總第五十三期，2001N 3，931 －940 ． 澳門公司設立制度的若干法律問題 冷鐵勛＊ 公司的設立制度是關於公司設立的條件和程式等內容的法律規定，它 是公司法律制度的重要組成部分，各國或地區的公司法無一不對其作出規 定。新近本地化的《澳門商法典》和《澳門商業登記法典》亦對公司的設 立作了比較系統和具體的規定，這些規定構成了澳門的公司設立制度。本 文擬就其中若干法律問題作一探討。 一、公司設立的概念 在現代公司法理論中，公司設立是指按照法律規定的條件和程序，發 起人為組建公司，使其取得法律人格必須採取和完成的一系列法律行為的 總稱。 《澳門商法典》第176條規定：“公司之設立經登記後，公司即取得法 律人格。”這一規定表明，公司作為具有法律人格的團體，其設立是法人 人格形成的一個完整過程。這一過程包括主客觀兩個方面。主觀方面是公 司的設立人或發起人為設立公司、成為公司的股東而彼此之間達成合意， 並對外作出意思表示的過程。客觀方面則表現為公司為取得法律人格、形 成實體所進行的一連串程序：首先為訂立章程，建立人格團體組織和活動 的基本規則；其次為確定股東，建立人格團體成員之人的基礎；再次，確 定股東出資，建立人格團體之物的基礎；又次，設置機關，建立人格團體 之活動基礎。至此，公司實體已形成。為維護社會交易的安全，最後，還 須履行登記手續，完成人格團體形成的社會公示和法律監督。 ＊原中央駐澳聯絡辦政策法律研究部法律專家 931 長期以來，人們對公司設立這一完整的過程理解不甚清晰，常常自覺 或不自覺地把公司設立和公司登記的概念相混淆，從而導致了對公司設立 的誤解。其實，公司設立和公司登記是兩個不完全相同的法律概念。作為 一種法律用語，公司設立系指創立公司所必須履行的各種行為的總和，是 一連串相對獨立的法律行為的有序結合體。公司登記系指公司法人團體資 格確認的一種法律宣告，是一種獨立完整的公示和法律監督行為。從二者 之間的關係看，公司登記是公司設立這一連續法律行為的最後一個階段， 也是設立中公司走向成立的轉捩點。 二、公司設立的立法原則 公司設立的立法原則是指一個國家或地區的公司立法對公司設立這一 法律行為所採取的原則。從歷史上看，關於公司設立的立法原則，大致可 分為四種，即自由主義、特許主義、核准主義和準則主義。在自由主義的 設立原則下，公司的設立全憑當事人的意願，法律不設任何規定，公司一 經成立便獲得合法地位或法人資格，而不必經任何程序；在特許主義的設 立原則下，要設立一公司並使其取得法律人格，必須先由國家制定特許條 例，然後再根據特許條例組建公司；在核准主義的設立原則下，公司的設 立除必須符合法律規定的條件外，還必須事先取得行政機關的核准；在準 則主義的設立原則下，國家針對公司的設立先制定一個統一嚴格的法律準 則，凡當事人欲設立公司，僅需按照法律準則所規定的條件，向主管機關 申請登記為公司即可，不必在設立之前向立法機關和行政機關申請核准。 當今世界大部分國家或地區，尤其是西方國家或地區，除將個別特殊 意義的公司如銀行等的設立採用特許主義和核准主義外，對一般公司的設 立幾乎毫無例外地採用準則主義。《澳門商法典》就公司的設立亦主要採 取了準則主義，根據該法第179條的規定，除非公司所營事業依法需要獲 得許可外，一般而言，公司只要根據法律規定的條件和程序依法設立並予 以登記便可，至於公司設立的條件和程序，《澳門商法典》作了較為嚴格 和系統全面的規定。 準則主義之所以能成為當今世界各國或地區設立公司時奉行的普遍原 則，原因主要在於以下幾個方面：其一，現代市場經濟所遵循的自由、平 932 等原則要求經濟主體在進行經濟活動中能成為獨立的民事主體，充