借名行为相关法律问题.ppt

一个行为，称其为行为，首先要有主体，就是具体动作的载体，其次要有行为的内容。 * “借名”结婚的原因可以总结为，不具备某种法定条件，却偏要做某件事 * * 私法自治原则是整个民法的核心是最重要的原则，公平原则是对私法自治原则的补充，而诚信原则与公序良俗原则则是最低的道德要求在民法上的体现，是对私法自治原则的限制。 * （注：需要进行系统的论证，上述列举远未穷尽借名后可能为的行为） * 刚才的定义：“借用某一名义或名称的行为”，显然对以上的行为只概括了一半。 * ①在大陆法系，多数国家称它为“间接代理”，我国新《合同法》在“委托合同”一章中，对于因委托合同所发生的代理构成即放弃了严格的名义标 准，有条件地吸收了隐名代理制度中的本人(被代理人)介入权和第三人选择权。 * ②司法实践中法院审理此类案件时，有的将其认定为借贷关系，有的则认其为普通合伙，随意性很大。同是隐名合伙纠纷，有的法官依照民意见第46条，把隐名合伙作为普通合伙，判决隐名合伙人对合伙债务承担无限责任；有的法官则把隐名合伙人作为出借人，把出名营业人作为借用人，判决出名营业人偿付隐名合伙人出资并支付利息，隐名合伙人既不得参与盈余分配，也不分担任何损失。这种现象的发生有悖司法公正。 * * 案例：非法借名、法人借自然人的名、无过错的出名人承担的责任、 * * 借名的实质： 双方约定借用的只能是主体地位、主体资格，而非名字（名称）本身，事实上单纯借用名字（名称）不具备可操作性，也没有任何意义。同时，借了主体资格而不加以利用的行为也没有评价的意义。 * 四、借名之后所为之行为的性质 借名后所为的一定行为——是法律行为吗？ 一定行为：交易、投资、设立账户、管理、经营、获得收益，缔结婚姻、等等 法律行为：行为人基于意思表示所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。 根据法律行为的成立要件，上述行为人在借名后实施的行为应当归入法律行为的范畴 法律行为的分类 1、依内容分 2、依效力分： 合同、婚姻、遗嘱、收养等行为 民事法律行为、无效、可变更撤销、效力待定 根据法律行为的效力分类，借名后所为的一定行为应当也存在有效、无效、可撤销、可变更、效力待定等情形。 五、法律意义上借名的概念和特征 法律意义上借名行为的概念 　 严格说来，名义借用行为没有法律上的特定概念，它只是现实生活中实际存在的一种现象，它是指行为人以他人的名义为一定行为的现象。 “ 内涵简单、外延丰富” 常见的借名行为： 借名买卖、占有 借名开立投资、储蓄账户 挂靠 借名股东（挂名股东） 隐名合伙 隐名代理 信托 对借名进行善、恶意的区分 出于真实身份的考虑 融合各合伙人或股东之间的关系 如：隐名的股东不想让外界知道自己的真实财产状况； 由于和其他投资人关系不融洽，因此找一个与其他投资人关系比较好的人，以其身份代替自己投资到自己看好的那个产业 规避法律的禁止规定 《公务员法》第五十三条　公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：（十四）从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务； 享有原本不应获得的保护、利益 如：差别化房贷政策； 购买经适房的条件限制； 为享有有限责任的保护，设置挂名股东从而规避一人公司。  借名行为的主要特征 1、主体名义与行为利益的分离 　通常，根据行为人与出名人之间的协议，行为利益归属于行为人而不是出名人。 2、发生财产所有权名义上的转移 3、在不同程度上被用来规避某些法律的适用 4、某些情形下，会形成一定的权力外观 六、借名行为是否合法（有效） 现实生活中名义借用现象非常普遍，但很多名义借用行为的合法性也遭到一些质疑。在明显违反产业政策或强行性法律法规的情况下，其合同架构会被认为无效。 有明确法律依据的： 信托 ----2001年《信托法》 第2条 本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。 学界有一种观点认为信托是一种法律关系 隐名代理① ---- 1999年《合同法》 第402条 受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人第三人的除外。 实际上，如果第三人可得而知，亦应成立隐名代理 法律明确禁止的 工程