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浅议双方违约和可得利益损失 　　作者简介：刘高峰（1986年4月--），男，汉族，，山东省济南市商河县人，青海民族大学法学院，硕士研究生，主要研究方向为民商法 摘 要：合同可得利益损失的确定及计算在司法实践中是一个颇具争议的问题，《合同法》第113条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，守约方可以请求可得利益损失赔偿。而现实经济环境下，多出现“守约方”虽履行了合同主要义务达到了最终合同目的，但忽略了一些附随义务的履行，造成履行过程的瑕疵，给对方造成损失，对方也因此单方毁约，造成根本违约，剥夺了“守约方”继续获益的机会，该种情形下，“守约方”一般通过请求可得利益损失来维护自己的权利，“违约方”也会通过对方违约加以抗辩。 关键词：可得利益损失、 双方违约 、 附随义务 一、从一则案例看双方违约与可得利益损失 （一）案例始末 B公司取得某市政府的两块建设用地使用权，要求首先建设数码大厦项目，待数码大厦项目建设完毕，方可建设公寓项目。为完成数码大厦项目的建设，2004年9月21日，B公司与A公司签订《协议书》，就大厦项目建设用地作出约定：一、B负责该项目土地证的办理，支付土地出让金；A负责该项目全部工程建设事宜，并负责建设所需的全部费用。二、A公司有权要求B公司提供该项目土地使用证，并负责规划许可证、开工许可证、预售许可证等一切与工程建设、销售有关的证件和手续的办理，B公司应予以协助。三、B公司不参加该项目的所有开发建设、销售、售后服务等全部后续工作，A公司对建筑质量负全责，如果房屋质量、面积等与购房方面有关的纠纷，一切法律责任由A公司承担。四、因B公司目前资金周转困难，A公司与B公司正式签订此协议后，按市土地局要求付款之日先支付B公司400万元。B公司按该项目税后利润1000万元取得该项目利益扣除400万元后的数额及已支付的土地出让金（合计1483万元），由A公司从该项目售房收入实现的利润中逐步支付给B公司……等。合同签订后B公司如期取得商服用地土地使用权，A公司按合同约定将400万款项转给B公司，用于土地出让费的支付，并且聘请其他单位着手制作“规划设计方案”，用于规划许可证的审批，审批过程中，由于“规划设计方案”与该市规划局的《规划设计通知书》不符，经过多次修改，某市规划局作出第三份《建设项目规划审批意见通知单》，答复：原则通过方案，同时提出，项目用地性质为商服用地，不得转让，该大厦项目包含公寓规划部分，国土部门负责将用于建设公寓的60亩地予以收回。B公司见状，单方向A公司发出《解除合同通知书》，并重新申请规划许可，并独自建设两块土地，于2008年建设完成。A公司于2005年起诉到法院请求继续履行合同，法院以合同事实上不能继续履行驳回了A公司的诉讼请求。A公司转而起诉请求可得利益损失赔偿1.8亿元人民币。 （二）争议及裁判结果 一审法院确定案件的争议焦点为可得利益损失是否成立及如何计算。在本案诉争协议履行中，A公司以借款方式投入400万元作为土地出让金，并履行了合同约定的报批设计方案等义务后，诉争协议即终止，此后的项目由B公司完成，在A公司仅履行了诉争协议少部分义务的情况下，依据合作协议约定和B公司独立完成项目的获利情况主张1.8亿元的可得利益损失，不仅证据不足，而且有失公允。综合本案案情，根据双方合作协议的约定、实际履行情况和B公司的过错程度，酌定按A公司投资款的一倍，即400万元作为A公司的可得利益损失。 A公司不服一审判决，上诉到二审法院。 二、案例引发的法律思考 （一）从合同违约的角度看待本案 1、B公司的毁约行为导致合同不能继续履行，存在根本违约。 A公司按照合同约定取得了案涉项目的设计许可，根据我国现行法律规定，案涉项目可以进入开发建设环节，正是由于B公司的单方毁约导致A公司未能继续参与案涉项目的开发建设，合同不能继续履行，构成违约。 2、A公司履行合同过程中违反诚实信用原则，是对附随义务的违反，同样构成违约。 首先，从合同解释的角度出发，A公司和B公司签订的《协议书》虽然就设计方案、协议履行期限未明确约定，但双方合作开发建设的土地是明确的，因此，国家在出让土地使用权过程中附加在土地上的规划设计要求也潜在的成为合同的条款，应该得到遵守。即使不存在专家项目用地的情况下，根据诚实信用原则，A公司也应该按照规划部门《规划设计通知书》的要求完成设计审批工作。而A公司在完成设计方案审批过程中擅自修改《规划设计通知书》中的强制性要求，虽设计方案勉强通过，但导致专家公寓用地被收回的结果，存在违约。其次，A公司和B公司签订的《协议书》虽未明确约定两个项目之间的关系，A公司不能预见到其设计方案导致B公司另一项目被收