境外合并税务案件案情简介-上海世民律师事务所.pdfVIP

境外合并税务案件案情简介 一、事实 2005 年9 月29 日，意大利意迩瓦萨隆诺投资有限公司（以下简称“意大利投资公司”） 经山东省对外贸易经济合作厅批准，以人民币 481，424，260 元的对价取得烟台张裕集团 有限公司（以下简称“烟台张裕公司”）33%股权。2012 年7 月17 日，意大利意迩瓦萨隆诺 控股股份公司（以下简称“意大利控股公司”）与意大利投资公司分别通过股东大会决议， 决定对意大利投资公司实施吸收合并，意大利控股公司接受意大利投资公司的全部资产与负 债，其中包括烟台张裕公司的33%股权，在合并吸收之后，意大利投资公司已于2012 年11 月 21 日依法注销了公司登记，由意大利控股公司直接持有烟台张裕公司的33%股权。2012 年7 月17 日，意大利控股公司将两公司的合并吸收情况，致函告知了烟台张裕公司。 意大利控股公司认为本次交易符合财政部、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得 1 2 税处理若干问题的通知》（财税（2009）59 号文）的相关规定，应按该通知的有关合并的特 殊重组一般条件享有特殊性税务处理的待遇，故本次交易不应被征税。 1 财税（2009 ）59 号文第五条：企业重组同时符合下列条件的，适用特殊性税务处理规定： （一）具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。 （二）被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例。 （三）企业重组后的连续12 个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。 （四）重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例。 （五）企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12 个月内，不得转让所取得的股权。 2 财税（2009）59 号文第一条：本通知所称企业重组，是指企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经 济结构重大改变的交易，包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等。 （三）股权收购，是指一家企业 （以下称为收购企业）购买另一家企业 （以下称为被收购企业）的股权， 以实现对被收购企业控制的交易。收购企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。 （五）合并，是指一家或多家企业 （以下称为被合并企业）将其全部资产和负债转让给另一家现存或新设 企业 （以下称为合并企业），被合并企业股东换取合并企业的股权或非股权支付，实现两个或两个以上企 业的依法合并。 1 Newsletter | Shimin Law Offices 山东省烟台市芝罘国家税务局 （以下简称“芝罘国税局”）认为上述吸收合并，实质上 应当认定为直接股权转让，且转让价格不符合独立交易原则，应当按照中华人民共和国的现 行税收法律规定予以征税。于2013 年9 月9 日作出烟芝国税外通（2013）002 号税务事项 3 通知书，依据国税函（2009）698 号文件第七条之规定，进行纳税调整，以烟台张裕公司2012 年6 月30 日账面净资产数额2，863，169，524.88 元为基准，要求意大利控股公司应缴纳 企业所得税46，342，168.32 元，于2013 年9 月25 日前进行纳税申报。2013 年9 月22 日， 原告实际缴纳了上述税款。 关于烟芝国税外通 (2013)002号税务事项通知书，意大利控股公司不服，于2013 年11 月20 日向山东省烟台市国家税务局（以下简称“烟台市国税局”）提起了行政复议，要求撤 销芝罘国税局作出的税务事项通知书。经复议，烟台市国税局维持了芝罘国税局作出的烟芝 国税外通（2013）002 号税务事项通知书。 意大利控股公司对烟台市国税局的行政复议决定仍然不服，于 2014 年4 月24 日向山 东省烟台市芝罘区人民法院 （以下简称“芝罘区法院”）提起行政诉讼，请求撤销芝罘国税 局作出的烟芝国税外通（2013）002 号税务事项通知书，并退还已缴纳的所得税款。 二、判决要旨 芝罘区法院认为此次案件争议焦点有三个方面：第一，此次重组交易是合并还是股权转 让；第二，此次重组交易是否符合财税（2009）59 号文的享受待遇的规定；第三，原告是否 应当根据中意税收协定、中意投资协定、中芬投资协定的最惠国待遇规定而在本次交易中享