合同法讲座详细内容.doc

合同就是当事人之间的法律，有关合同的订立、效力、履行、变更和转让、终止、违约责任等，均按照当事人在合同中的约定来处理，只要这些约定不违反法律、法规的强制性规定。当事人在合同中没有约定或约定不明确的，则按照法律、法规的相关规定予以处理。——“合同自由原则” 一、合同的成立与生效 (一) 合同主体资格审查 合同行为是一种民事法律行为，要求合同各方具备相应的民事行为能力，这是确保合同有效以及合同目的得以实现的前提。 一、合同的成立与生效 1、法人 审查内容包括:工商登记、企业性质、股东情况、经营现状、人员组织的稳定情况、盈利能力、资产状况等情况，以综合评价其履约能力。 合同相对方为中国法人的，应审查其营业执照原件或者盖有工商行政管理局复印专用章的公司法人营业执照或营业执照的副本复印件。 合同相对方为外国法人的，应调查清楚其地位、性质、是否合法存在、法定名称、地址、法定代表人姓名、国籍及注册地。 一、合同的成立与生效 2、非法人组织 应审查其是否按法律规定登记并领取营业执照。对分支机构或事业单位和社会团体设立的经营单位，还应同时审查其所从属的法人主体资格。 一、合同的成立与生效 法条检索 《公司法》第14条第1款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。” 《公司法》第196条：“外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。” 《公司登记管理条例》第46条：“分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。” 一、合同的成立与生效 常见法律风险 一些大公司，通常成立若干注册资本很少的子公司，利用大公司的影响谈业务，而利用小公司签合同。当合同正常履行时，则大公司会以财力和人力确保合同履行。而当合同 出现较大风险时，由于子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任，故大公司通常采取牺牲小公司的做法（如让小公司破产）来规避合同风险。 一、合同的成立与生效 案例分析 住所地在北京的四达公司在上海依法设立了一家分公司，2005年8月，该分公司以自己的名义与上海豫园公司签订了一份房屋租赁合同，租赁豫园公司的写字楼一层，年租金为人民币800万元。2007年12月，该分公司因拖欠租金与豫园公司发生纠纷。问：该分公司与豫园公司签订的合同是否有效？依该合同产生的法律责任由谁承担？ 一、合同的成立与生效 (二) 合同的成立、生效 与法人或非法人组织订立合同时，往往是由其法定代表人或授权代表在合同上签字。若为法定代表人，要审查法定代表人的身份证明与营业执照上的姓名是否相符。若为授权代表，不仅要审查其身份证明与授权文件上的姓名是否相符，还要审查其是否有代理权、代理权限的范围以及代理权是否终止等情况。合同各方都必须使用合格的印章——公章、合同专用章或业务专用章，不得使用部门章、财务章或其它印章。 一、合同的成立与生效 法条检索 《合同法》第32条：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。” 《合同法》第37条：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。” 《合同法》第44条：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。” 一、合同的成立与生效 《合同法》第49条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” 《合同法》第50条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” 一、合同的成立与生效 《合同法》第52条：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的 手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法 规的强制性规定。” 一、合同的成立与生效 焦点问题 1、合同只有客户公司法定代表人的签名，但没有客户公司的公章，该合同在法律上是否有效？ 2、客户公司的业务员离职后，又持盖有客户公司公章的合同书签订合同并提走货款（货物），客户公司是否应承 担责任？ 一、合同的成立与生效 焦点问题 3、在日常的订单处理中，客户订单上没有客户公司的签章但是有客户经办人的签名，该订单在法律上是否有效？如果订单是通过电子邮件的方式传