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公营造物利用关系之法律性质初探 ——以学校为例 浙江大学法学院 胡桂芳 [摘 要] “田永案”作为全国首例学生诉学校颁发毕业证、学位证行政诉讼案，第一次把学校推上了行政诉讼的被告席。但支撑法院判决的行政法理却远不及实践来得振振有词。本文以学校为例，从比较和借鉴的角度，探讨公营造物利用关系之法律性质，以期为传统特别权力关系下之弱者提供较为可行的制度保障和权利救济途径。 [关键词] 学校 公营造物利用关系 法律性质 一、问题及意义 近年来，随着行政法治思想在中国的逐渐深入，许多涉及公权力行使的问题日益被人们当作法律问题来讨论，并且纳入法治轨道加以处理。但欣慰的同时，我们尚感理论研究的滞后。田永诉北京科技大学案、刘燕文诉北京大学案等引发的诸多法律问题仍有待我们作深入的理论思考。 学校能否成为行政主体？学校与学生之间的关系属何种法律关系？以及寻求何种救济？等等。如果我们对这些基本的理论问题缺乏清楚的认识，无疑将给实际问题的解决带来困难。本文以学校为例，从比较和借鉴的角度，探讨公营造物利用关系之法律性质，以期为传统特别权力关系下之弱者提供较为可行的制度保障和权利救济途径。 二、公营造物概念的基本内涵 公营造物概念为德国著名行政法学家奥托·梅叶尔（Otto Mayer）所首创，其将公营造物界定为：“公营造物系掌握于行政主体手中，由人与物作为手段之存在体，持续性的对特定公共