《劳动合同法》中程序弱化问题探析.pdf

法 律 《劳动合同法》中 程序弱化 问题探析 张周 国 (华东政法大学讲师，法学博士) f摘要】虽然我国 《劳动合同法》就保护劳动者的权益的规定较为详尽、严格，但因为过于强调国家公权 力干预、注重事后救济 以及不重视当事人 自我保护程序等原因，导致劳资双方难 以依据规定实现权利。应 转变立法指导思想、完善基准法及配套法规并增设当事人 民主协商程序 。 关【键词】《劳动合同法》；程序；弱化；完善 Hl图分类号】D922．52 文【献标识码】A 文【章编号】1003—7462(2010)02—0079—04 《劳动合 同法》的颁布和实施在社会上引发了激烈的争论 ，不论是劳动者还是资方 ，也不论理论 界还是实务界 ，对本法的许多规定均表示不满。一部旨在保护劳动者合法权益 ，构建发展和谐稳定 劳动关系的法律，为何在实施中遇到如此尴尬的局面?原因在于 《劳动合同法》及其配套法规政策中， 尽管实体性条件规定的较为详尽，但程序性规定却非常弱化，缺乏操作性。 一 、 《劳动合同法》中主体行为的程序立法弱化现象分析 1、民主程序漏洞多。现代劳动关系以民主为重要特征 ，强调 “所谓产业民主模式 ，基本理想从消 极的保护劳工 ，转而成为积极的让企业经营由劳资双方共 同参与决定 。” 这正是现代企业与劳资 关系民主化的重要表现。我国 《劳动合 同法》也包含了劳资关系的民主性。例如，《劳动合同法》要求 用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时．应当经职工 代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 《劳动合同法》 还要求 ，直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示 ，或者告知劳动者，企业制定规章制度不再是 企业管理者一方的事情 ，更不是企业单方就可以决定的事情。在涉及劳动者切身利益的规章制度的 制定和修改环节，《劳动合同法》赋予了其民主管理的精神内涵，建立了劳资共决、协商机制。 然而 ，职工的民主权利和工会的参与权利如何落到实处?虽然 《劳动合 同法》多处赋予工会的参 与权和监督权 ，如 《劳动合同法》规定，企业解除劳动合同应事先将理 由通知工会；企业裁减人员要听 取工会 的意见等等。这些规定 明确在涉及劳动者具体利益时，企业应与劳动者或工会协商 ，要有劳 动者和工会的意见 ，这是劳动者及其工会的参与权或共决权的体现。但是上述规定缺乏可操作性。 例如 ，规章制度的制定要经过职工代表大会讨论 ，与工会平等协商，但如果平等协商不能达成一致 ， 该如何处理?谁有最终决定权?这暴露 出用人单位与工会或者职工代表关于规章制度的协商机制存 在漏洞。另外，工会在企业与劳动者解除劳动合同时有干预权 ，法律设计的干预方式主要是建议企 业依法依约实行解除行为，对于违约的解 除行为 ，可以要求企业纠正 ，这不仅没有力度 ，而且法律效 力也不明确。假如企业没有经过工会征求和听取意见的程序 ，这种解除是否因违反程序而无效 ，这 在 《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》中并没有明确。 《西弗学彳哆》2010年第2期 ·79 · 法 律 2、实体性权利与程序性规定不平衡。为了平衡劳资双方 的利益 ，立法者希望通过设定实体性权 利和程序性权利之间的平衡，来寻求劳资双方利益的平衡点和契合点。 《劳动合同法》中最典型的例 子是经济性裁员。经济性裁员制度本质上基于劳动合同的无过错性单方预告解除，是市场经济条件 下不可避免的一种现象。但是大量裁员势必造成大量劳动者失业 ，对社会稳定造成不利影响，因此， 对经济性裁员法律上定既要允许又要严格规制。 《劳动合同法》从实质性条件扩大企业裁员的条件 范围，与此同时又从程序上对企业裁员严格要求。 在实体性条件方面，《劳动合同法》规定具有下列情形之一的，企业可以裁员：依照企业破产法规 定进行重整的；生产经营发生严重困难 的；企业转产、重大技术革新或者经营方式调整 ，经变更劳动 合 同后，仍需裁减人员的；其他因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重