国际法定义发展与渊源.pdfVIP

第一章 國際法定義、發展與淵源 本章主要考題集中在國際法淵源，無論是主要淵源的條約、習慣、 一般法律原則，或作為輔助淵源的判例和公法家學說，均可能成為單一 簡答考題，或者以討論國際法淵源綜合題目出現。 本章焦點著重在傳統國際法與現代國際法定義上之區分，第二次世 界大戰後，國際法在編纂與逐漸發展上，聯合國國際法委員會扮演著重 要的角色，至於國際法淵源，主要說明《國際法院規約》第38條規範法 官裁決依循的國際法內容。 一、國際法定義 史塔克（J.G. Starke ）：國際法大部分是包括國家在其相互關係中， 認為應該遵守並經常遵守的原則與規則的法律之總體，並包括：有 關國際組織運作以及國際組織相互間及與國家或個人間關係的法律規 則；某些國際社會關切的非國家的個體及個人的權利義務的法律規 則。因此國際法具有以下幾個特徵： 4 國際公法 性質：主體主要是國家（完整國際法主體）、存在國際關係、相互關 係遵守的原則與規則是法律。 二、國際法之發展 《聯合國憲章》第13條的規定於 1947年成立的，從 1949年開始進行國 際法的編纂工作。主要任務是促進國際法的逐漸發展（progressive development ）和編纂。 三、國際法淵源 主要淵源 國際協（條）約、國際習慣、一般法律原則。 國際協（條）約 國際法主體之間締結的規定當事方權利義務的協議。是現代國際 法最重要的淵源，一般情況下，僅對條約締約國有約束力。 國際習慣 各國在反覆實踐中形成，具有法律約束力的不成文行為規則，因 此《國際法院規約》才稱：「通用之證明而經接受為法律者。」 因此，要形成習慣，需在時間上存在連續性，空間上存在普遍 性 ， 且 在 心 理 上 具 有 「 法 之 信 念 」 （ Opinio juris sive nece- ssitatis ）等要件。所謂法之信念，即認為某一行為或實踐的採行 和遵守，乃為一項法律義務，深信唯有採行和遵守它，才符合國 際法的要求，善盡法律義務。 一般法律原則 一般法律原則必須是國內法系普遍承認的原則，應該存在於所有 或幾乎所有國家的國內法中，並且應該是國內法上比較成熟的原 則。 5 第一編 第一章 國際法定義、發展與淵源 輔助淵源 司法判例、公法學家學說。 司法判例 就創法而言，例如「國際法院」在某一爭訟案中裁示某項新的國 際法規則，裁定後經國際間普遍接受，便可演進成新的國際法規 則。就習慣規則之形成言，國際司法機關之判決可以一方面確認 國家實踐之趨勢，另方面又找出必要的法之信念，加速國際習慣 規則之形成，因此具有習慣法規則證據的價值。 公法學家學說 法學家意見之重要性僅在對國際法規則提出解說及使習慣規則較 易形成。遇到缺乏條約、也缺乏行政或立法規則之場合，法院必 須訴之於文明國家間的習慣或習尚；同時也必須訴之於法學家的 學說，作為習慣的證據。 其他淵源：國際組織之決議 國際組織的決議，可作為國際法規則的證據，一般而言，取決於決 議通過時的投票情況和決議內容，以及該國際組織組織法或基本法 對該決議賦予之法律地位。 強制規律（絕對規律，jus cogens ） 定 義 國際社會全體接受並公認為不許損抑（no derogation is per- mitted ），且僅有以後具有同等性質的國際法規則出現時始得加 以更改的絕對規律。 1969 年《維也納條約法公約》規定 「條約在締結時與一般國際法強制規律牴觸者無效」；「遇有 新的普遍國際法強制規律產生時，任何現有條約之與該新規律 牴觸者即成為無效而終止