我国民法总则制定中的四个问题-暨南大学学报.pdfVIP

２０１７年第２期 暨南学报 （哲学社会科学版）　 总第２１７期 　　　　　 Ｎｏ．２　２０１７ ＪｉｎａｎＪｏｕｒｎａｌ（ＰｈｉｌｏｓｏｐｈｙａｎｄＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓ）　　　　　 ＳｕｍＮｏ．２１７  【法学】 我国民法总则制定中的四个问题 徐国栋 （厦门大学　法学院罗马法研究所，厦门　３６１００５） 　　［摘　要］　民法总则起草首先面临涵盖面大小问题，只要做到仅把具有全民法射程的制度纳入总则，总 则的规模自然就小。另外面临是采自然人还是公民术语的问题，实际上，自然人不过是被法人术语产生后倒 逼出来的一个术语，并无任何意识形态意义，为了尊重民法的身份性，还是采用公民术语好。最后面临“两 户”的处置问题。把“两户”作为安慰剂保留已不合时宜，还是以把它交给特别法规定为好。 ［关键词］　民法总则草案；小规模总则；自然人；公民；“两户” ［中图分类号］　Ｄ９　　［文献标识码］　Ａ　　［文章编号］　１０００－５０７２（２０１７）０２－００５７－１５ 一、中国民法总则的制定概述 ２０１４年１０月２３日的《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》提出编纂民法 典后至今，我国已有１０个民法总则草案（本人将两个“室内稿”算作一个）。第一是中国法学会民 法典编纂项目领导小组于２０１５年４月１９日在法学创新网公布的中国法学会的民法总则草案（共 ２１９条）。第二是梁慧星教授于２０１５年４月２３日在法学创新网公布的自己团队的民法总则草案 （共１９８条）。第三是杨立新教授于２０１５年４月３０日在法学创新网公布的自己团队起草的民法总 则草案（共１９５条）。第四是龙卫球教授于２０１５年１０月１２日公布的《中华人民共和国民法典 ·通 则编》草案建议稿（共２２２条）。第五是张子阳律师于２０１５年１２月１日在网上公布的自己起草的 《中华人民共和国民法总则草案》（律师建议稿）（共２１８条）。第六是孙宪忠教授于２０１６年２月公 布的中国社会科学院法学研究所的民法总则草案（共２８２条）。第七是全国人大法工委民法室于 ２０１５年８月２８日完成的民法总则“室内稿”（共１６０条，外加附件２３条），于同年９月１４日到１６日 在北京开会交１９位民法教授以逐条讨论的方式征求意见。２０１６年３月，上述民法室又把“室内 稿”的第二版（共１５８条）发交各大学的民法老师征求意见。第八是２０１６年５月２８日中国政法大 学民商经济法学院民法研究所“中国民法典研究小组”在法学创新网上公布的法大版《民法总则 （草案）》（专家建议稿）（共２０９条）。第九是２０１６年７月５日在中国人大网上公布的《中华人民共 和国民法总则草案》（一审稿）（共１８６条）。第十是２０１６年１１月１８日在中国人大网上公布的《中 华人民共和国民法总则草案》（二审稿）（共２０２条）。可谓空前繁荣。 　［收稿日期］　２０１６－０９－２６ 　［作者简介］　徐国栋（１９６１—），男，湖北南县人，厦门大学法学院罗马法研究所教授、法学博士，主要从事民商法、罗马法研究。 　感谢南昌大学法学院邀请我于２０１６年６月３日讲学促成本文。感谢法兰克福大学林洹民博士和湖南师范大学法学院王葆莳博士 为翻译《普鲁士普通邦法》条文提供的帮助。感谢罗马二大宋晓庆博士提供Ｌａｔｈéｏｒｉｅｄｅｌａｐｅｒｓｏｎｎａｌｉｔéｍｏｒａｌｅｅｔｓｏｎａｐｐｌｉｃａｔｉｏｎａｕ ｄｒｏｉｔｆｒａｎａｉｓ一书。 ·５８· 　　 　　徐国栋：　我国民法总则制定中的四个问题 ２０１７年２月　 ① ② 伴随着草案热，还有讲座热 和论文热 。学者们在讲座和论文中提出了民法总则制定中的如 ③ ④ 下重大问题：１．调整对象上的人前物后问题 ；２．平等原则的所属以及效力范围问题 ；３．人格权应