《范本》理念探讨(二)设定、报价和索赔 inquiry into some concepts in model book (ⅱ)——assumptions, tender price and claims.pdfVIP

水电站设计 第24卷第2期 DHPS2008年6月 《范本》理念探讨(二)：设定、报价和索赔 徐 铱 (四Jq_-滩国际32程咨询有限责任公司，四川成都610072) 摘要：本文所说的《范本》是指GF一2000一0Z08(水利水电土建工程施工合同条件》之“第一部分通用合同条款”。探讨其理念以 期获得较全面而得当的理解，提高解析和处理合同问题的能力；探讨思路和方法是从(FIDlC条件》和《范本》的基本设定出发，宏观 地且分别地考察其风险分担约定，以及通过招标使投标人的报价不包括发包人的风险。重要的是发包人的风险是承包人索赔的 根据，并以合同双方的权利义务关系认识索赔根源。“发包人风险·合同价-承包人索赔”三者统一，索赔是合同执行过程中调整权 利义务关系的手段。 关键词：施工合同；风险(责任)；风险分担；报价；索赔；发包人(业主)；承包人(承包商)；水利水电工程施工 中图法分类号：DF418 文献标识码：B 文章编号：1003—9805(2008)02—0065—08 款的解释要由法庭或通过仲裁来决定。”不仅如此， 1前言和设定 ((FIDIC条件》在26．1款中约定，遵守所在国的法律、 规章是承包商的义务。顺便提供的信息是在《FDIC GF一2000—0208(水利水电土建工程施工合同 条件》第五版指南中有相同的声明。我国使用 条件》是施工合同范本(简称《范本》)，发布《范本》旨 (FIDIC条件》，必须用我国的法律解释其条款，这是 在“推行以应用FIDE条件为核心的工程管理模国家主权问题。但《范本》中约定合同双方均“遵守 法律、法规和规章”则是多余的，因为按我国法律是 式”，此(FID[C条件》即《土木工程施工合同条件》第 四版。《范本》对规范水利水电施工市场、促进工程 不言而喻的；作者注意到《范本》是在《合同法》颁布 建设起着不可估量的作用；然而，遵法，同时借助于 后不久颁布的，无意于对条款的苛求。无论如何，尽 法弄清《范本》中的设定、报价和索赔关系不管是现 管《范本》和(FIDIC条件》法律体系不同，但遵守本 在还是将来都是十分必要的。 国法律这一条是一致的，这是一条不需要设定的设 一般，做任何事都有前提条件。《范本》和 定。 (FaDIC条件》在编制时和使用时都必须遵循它的设 本文探讨的是另一项基本设定：报价不包括发 定。当人们把注意力集于按合同条件运作时设定可 包人风险。对此，作者努力阐释，但愿能抛砖引玉， 能被忽略，因为设定往往就是一句不长的话或是一 对谬误之处请读者不吝指正。 段说明。例如，只有发包人(业主)聘请监理人(工程 FIDIC主张，合同价中不包括由业主承担的风 师)管理施工合同才能使用《范本》或《FmIC条件》；险(是风险之意，下同)，而是在施工过程中确实发生 尽管发包人(业主)通过委托和授权任命监理人(工 了此类风险事件，或事先约定、或由工程师根据承包 程师)，但监理人(工程师)不属于合同任一方(其法商的有效工作进行估价，从业主那里获得支付或赔 律地位由法界确定)。对此，要求监理人(工程师)行 偿。这样做，业主才能够得到真正的具有竞争性的 为公正，不带偏见地使用合同文件。再如，(FIDIC报价，防止某些投标人的冒险和投机，利在业主。 条件》在其应用指南里声明：“很明显，作为一个国际 《范本》认为“由双方均无法控制的自然和社会因素 工程咨询工程师联合会，FIDIC认为自己还没有能引起的风险则应由发包人承担较为合理，因为承包 力给予法律方面的建议。无论如何，对于合同的法 人很难将这些风险事先估入合同价格中；若由承包 律方面的解释尤其有赖于适用于该合同的法律以及 人承担这些风险，则势必增加其投标报价，当风