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刑事与解认识误区和辩证 　　【摘要】刑事和解作为一项法律制度，既可以保护被害者的利益，又能使犯罪者顺利回归社会，将有助于社会和谐。早在之前在诸多因素的作用之下，刑事和解也已经渐渐地进入了人们的视野。刑事和解作为一项较新的法律制度，在我国也引起了法学界的广泛关注， 【关键词】刑事和解；认识误区；以钱买刑 中图分类号：D92 文献标识码：A 文章编号：1006-0278（2013）04-083-02 一、刑事和解的内涵与适用 （一）刑事和解的内涵 在理论界，对于刑事和解的概念，可谓是仁者见仁，智者见智，主要有： 第一，刑事和解是一种以协商合作形式恢复原有秩序的案件解决方式，它是指在刑事诉讼中，加害人以认罪、赔偿、道歉等形式与被害人达成和解后，国家专门机关对加害人不追究刑事责任、免除处罚或者从轻处罚的一种制度。 第二，根据我国国情，“在我国所谓刑事和解，是指犯罪行为发生后，经由司法机关的职权作用，被害人与犯罪人面对面地之间商谈，促进双方的沟通与交流，从而确定犯罪发生后的解决方案，目的是恢复犯罪人所破坏的社会关系、弥补被害人所受到的伤害，使犯罪人改过自新，复归社会。” 而在司法实践中，对于加害人与被害人达成和解的公诉案件的宽缓处理，有的称为“刑事和解”，有的称为“恢复性司法”，还有的称为“平和司法”。 （二）刑事和解的适用 1.刑事和解的法律依据 首先，新刑事诉讼法已经对刑事和解作出专章的规定，同时，我国刑法中有关于犯罪从轻、减轻和免除处罚的量刑情节的规定，允许法官在法定量刑幅度内，依据法定情节与酌定情节裁判具体刑罚，赋予了刑事和解在法律上的理论支持。其次，早在2000年12月19日最高人民法院发布的司法解释《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》中第四条规定：被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。同时，2003年3月14日，最高人民法院、最高人民检察院和司法部联合发布的《关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见（试行）》中第九条规定：人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。再次，随着我国社会的发展，和谐社会的理念渐入人心，在司法界与之相对应的就是“宽严相济、少杀慎杀”的刑事司法政策了。因此，我们可以得知，刑事和解虽是实践的产物，如今也有了相对系统的理论规定。刑事和解是符合我国法律、司法解释的规定，同时也是符合我国刑事司法政策的。 2.刑事和解的适用条件 从上述司法解释中，我们可以明确司法实践中真正促成以刑事和解解决案件的是加害人的物质损失赔偿及真诚悔罪。当然这也是刑事和解的首要条件。刑事和解试图通过宽缓的处理方式挽救那些因过失或因一时冲动而犯罪的失足者，免却“一失足成千古恨”的遗憾。对于可以感化和值得宽恕的人，法律应当给予其悔过的机会，促使其回归社会。加害人的真诚悔罪，除了明确表示其悔罪态度外，还应通过具体行为表达其对被害人的歉意、弥补其损失、努力修复被犯罪破坏的关系等。其次，须得到被害人或其家属的谅解书。被害人或其家属的谅解是被害人同加害人订立和解协议的重要前提，也会是办案机关同意适用刑事和解的重要依据。和解协议就如同一块磁石，使原本相斥的双方当事人相互靠近，也促成双方的矛盾的及时化解。只有双方的矛盾真正化解才能实现刑事和解的积极效果，和解才能建立在一个坚实的基础之上，才能体现“和”的实质。 3.刑事和解适用的案件范围 刑事和解自出现开始就质疑声不断，尤其是在与以钱买刑的争辩中。对此，新刑诉法第二百七十七条规定，刑事和解主要适用于以下两种情形。 （1）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的。 （2）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失案件。同时，对于渎职犯罪也不能适用刑事和解程序，虽然渎职犯罪属于过失犯罪，刑期也可能不超过七年，但是由于其侵害的客体的特殊性，因此渎职犯罪也不能适用刑事和解。 综上，形式和解是指在特定范围的案件内，加害人通过向被害人赔偿经济损失、精神抚慰等方式真诚悔罪，以取得受害人的谅解，并在双方平等、自愿基础上签订和解协议，同时法院根据加害人的悔罪表现和真诚态度在量刑上予以酌情减轻的制度。 二、刑事和解与以钱买刑 （一）以钱买刑 1.以钱买刑的概念 以钱买刑，这种制度在中国已经有了一定的历史渊源，其始创于夏，制度形成于东汉，于隋唐发展完善，清末修律时被取缔。以钱买刑，顾名思义就是金钱与刑罚的交易0。换句话说，也就是加害人通过赔偿经济损失换取其在刑罚量刑上的减轻。从这个层面上讲，以钱买刑只需具备金钱这个因素就可以了。以钱买刑仅对于具有经济能力的人适用，而对于没有经济能力的人来说，就如同一