民法 物权法【冯菊萍】.ppt

举例说明： 张先生借甲50万，以其不动产为甲设定抵押权，后张先生又借乙30万，仍然以该不动产作抵押。张先生另有其他债权人丙、丁。现该不动产变卖所得70万。按抵押顺序，甲全部受偿，乙受偿20万。 现设想：若甲的50万因届期受偿债权实现，抵押权消灭。按递进主义，乙提升为第一顺序的抵押权人，抵押物所得价款，按顺序先满足乙，剩余部分清偿其他债权人。按固定主义，甲之抵押权消灭，不改变乙的抵押权顺序。在扣除了为第一抵押权担保的50万以后，乙只能就剩余的20万价值部分优先受偿。其他债权人可就第一顺序抵押权所担保的50万部分，请求清偿。乙未获优先清偿的10万债权，与其他债权人地位一样，就该50万部分，分享清偿。 请分析：这两种立法例何者更合理。说明理由。 介绍几种特殊担保：一、最高额抵押 （一）概念：为担保债的履行，债务人或者第三人对一定期限内将要连续发生的债权提供财产担保，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 （二）特征：１、最高额抵押是限额抵押。该最高额是被担保的债权额，而不是实际发生的债权额，当实际发生的债权额大于最高额时，超出部分为普通债权。２、最高额抵押是为将来发生的债权提供担保。３、最高额抵押是对一定期限内连续发生的数个同一性质债权提供担保。４、最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，抵押权不转让。５、最高额抵押通常适用于持续发生的借款、商品的供应、商业服务、票据等关系。 （三）债权确定的时间或原因：１、约定的期限届满；２、没有约定或者约定不明时，自最高额抵押权设立满两年；３、新的债权不可能发生；４、抵押的财产被查封、扣押；５、债务人、抵押人被宣告破产；６、债权确定的其他情形。 二、共同抵押 （一）概念：共同抵押，也称总括抵押，是指以数个不动产或者不动产用益物权为同一债权提供担保，即由数个抵押权担保一个债权。债权人因其中一抵押物受全部清偿时，其他抵押权因债权受清偿而消灭。在共同抵押中，数个不动产可以是同一个所有人，亦可以是不同的所有人。数个抵押权可以共同为全部债权提供担保，亦可分别担保一定数额的债。前者称连带式共同担保，后者称分别式共同担保。对共同抵押没有约定是连带式还是分别式的，视为连带式共同抵押。 问题：数个抵押物产生一个抵押权，担保一个债权，还是数个抵押物产生数个抵押权，担保一个债权？注意：一物一权。 （二）连带式共同抵押：数个抵押的财产对被担保的债权，不分彼此份额之多少，共同对全部债权提供担保。被担保的债未获充分受偿前，任何一项抵押财产都不能解除担保责任。当同一债务人以数个财产为同一债权提供担保时，或者数个连带债务人以各自的财产为同一债权提供担保时，都成立连带式共同担保。 （三）分别式共同抵押 担保同一债权的各个不动产或者不动产用益物权，对被担保的债权进行划分，各自分别担保一定的债权额。债权人只能按确定的担保债权额，就各个担保物分别受偿，无权超过债权额行使抵押权。各抵押人只需就自己财产所担保的债权额为清偿。 三、财团抵押 （一）概念：以债务人或者第三人的全部资产为标的而设定的抵押。抵押权的客体为抵押人的全部财产，包括动产、不动产以及其他财产。财团抵押多用于企业担保。分浮动式和固定式俩种。 （二）固定试财团抵押：仅以企业现有的固定资产作为抵押权的标的，并以财产目录的形式固定下来。企业运作所需要的流动资金，以及以后新增加的固定资产，不列入财团抵押的范围。抵押关系设定后，企业对抵押的固定资产不得任意为处分行为，非经抵押权人同意不得脱离抵押财团。债权届期未获清偿的，债权人只能就被列入财团项目上的财产行使抵押权，不得对目录外的财产主张抵押权。 优点：被抵押的财产是安全的，与企业的运作状态无必然联。系。具有比较可靠的物质保障。对债权人有利。 缺点：操作麻烦，并限制了企业的生产经营。对抵押人不利。 （三）浮动式财团抵押：将企业的全部资产，包括固定资产、流动资金，现有资产和可增资产，全部列入抵押财产的范围。作为抵押人的企业对被抵押的全部财产继续保持原有的使用、收益和处分。被抵押的财产的实际资产总额为不确定。只有当债权人行使抵押权时，全部抵押财产的实际资产额才能被确定下来。企业财团中的任何一项财产，不能脱离抵押关系。债权人届期未获清偿时，得就抵押财产中的任何一项财产或者数项财产，行使抵押权。 优点：抵押人企业在抵押期间对资产的运作，不受抵押权影响。因此，浮动式抵押对抵押人企业有利。 缺点：提供抵押的企业财产为不确定。企业由于保持着对抵押财产的运作，当运作不良时，直接威胁到抵押财产的安全和价值，影响债权的受偿。因此，浮动式抵押对债权人有一定风险 四、法定抵押权 概念：指依法律规定而产生的抵押权，也称特殊优先权。指债权人对于债务人的某特定财