骗取出口退税罪若干问题探讨.docxVIP

法学评论 (双月刊)2003 年第 6 期 (总第 122 期)骗取出口退税罪若干问题探讨周洪波 Ξ单民ΞΞ内容提要 :骗取出口退税罪 ,是指以假报出口或者其他欺骗手段 ,骗取出口退税款 ,数额较大的 行为 。司法实践中 ,应注意骗取出口退税罪客观行为的认定 。对于刑法第 204 条第 2 款的规定 ,应按想象竞合犯处理 。刑法第 205 条第 2 款的规定 ,不能按照牵连犯处理 。骗取出口退税 罪的既遂标准是取得出口退税款 。其与其他罪并发时 ,一般按照牵连犯处理 。主题词 :出口退税骗取出口退税罪司法适用立法评价一 、骗取出口退税罪客观行为的认定(一) 骗取出口退税行为的特征骗取出口退税罪在客观方面表现为违反国家有关出口退税的税收法规 ,采取假报出口或者其他欺骗手 段 ,骗取出口退税款的行为 。所以 ,骗取出口退税行为具有两个特征 :1. 行为的违法性 骗取出口退税行为的违法性主要表现为违反《增值税暂行条例》《、消费税暂行条例》《、税收征收管理法》和《出口退 (免) 税管理办法》,以及一些部门规定 、规章等 。我国就出口退税的申请主体资格 、出口退税货物的 范围 、税率 、退税额的计算方式 ,以及申请程序都作了具体规定 。因此 ,就内容而言 ,骗取出口退税的违法性不 仅包括实体违法 ,而且包括程序违法 。虽然行为人事实上出口了货物 ,也符合退税的条件 ,但行为人没有办理 退税登记证 ,而是在申请退税时伪造了退税登记证 ,这也属于骗取出口退税 。因为《出口退 (免) 税管理办法》 第 11 条规定 ,未办理退税登记或没有重新认定的出口企业一律不予办理出口货物的退税或免税 。2. 行为的欺诈性行为的欺诈性是骗取出口退税的本质特征 。骗取出口退税的欺诈性表现在行为人不符合申请出口退税 的条件 ,而采取虚构事实或隐瞒真相的手段使自己具备申请出口退税的条件 ,即行为人所提供的表面情况与 客观事实不一致 。(二) 骗取出口退税行为的手段 根据刑法的规定 ,骗取出口退税行为包括如下两方面 : 1. 假报出口假报出口 ,指行为人虚构已税货物出口的事实 ,也即行为人根本没有出口产品 ,但为了骗取国家出口退税 款而采取伪造申请出口退税所需的相关单据 、凭证等手段 ,假报出口的行为 。由于行为人并没有出口货物 ,所 以若想骗取出口退税款 ,就必须获取申请退税所需要的票据 、单证 。根据 2002 年最高人民法院《关于审理骗 取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(下称高法司法解释) 的规定 “, 假报出口”,是指以虚构已 税货物出口事实为目的 ,具有下列情形之一的行为 : (1) 伪造或者签订虚假的买卖合同 ; (2) 以伪造 、变造或者 其他非法手段取得出口货物报关单 、出口收汇核销单 、出口货物专用缴款书等有关出口退税单据 、凭证 ; (3) 虚Ξ国家检察官学院讲师 、法学博士 、中国人民大学博士后研究人员 。ΞΞ国家检察官学院教研部主任 、教授 、法学博士 。 法学评论2003 年第 6 期开 、伪造 、非法购买增值税专用发票或者其他可以用于出口退税的发票 ; (4) 其他虚构已税货物出口事实的行 为 。一般来讲 ,假报出口的过程由这几部分组成 : (1) 开出虚假增值税专用发票或普通发票 ,证明其确实购买 或生产了供出口的货物 。犯罪分子用贿赂企业工作人员和“优惠”的开票价格 (一般按开票金额的比例计算) 等手段 ,取得这些不法企业开出的没有实际商品购销活动的虚假增值税专用发票 。还有的犯罪分子直接 、间 接地与国内不法企业建立联系 ,从企业获取空白增值税专用发票自行填开 ,或坐地收购不法企业虚开 、代开的 增值税专用发票 ,也有非法购买增值税专用发票的 。(2) 开具虚假的完税证明 ,即专用缴款书或税收 (出口货 物专用) 缴款书 ,证明其已缴纳了增值税款或消费税款 。一般情况下 ,犯罪分子采取贿赂税务工作人员或给税 务机关“好处”,如缴纳少量税款 ,或者私自伪造专用缴款书等手段达到目的 。(3) 签订虚假外贸合同 ,证明其 货物已外销 。对此 ,有些犯罪分子通过给予外商好处而和其签定虚假的外贸合同 ,或者有的犯罪分子干脆自 己代替外商签定外贸合同 。(4) 签订虚假的内贸合同 。这是指犯罪分子确定出口委托单位 ,因其一般不具备 出口经营权 ,要委托有出口经营权的单位代办“出口”。(5) 开出虚假报关单 ,证明其货物“确已出口”。犯罪分 子一般也是通过贿赂海关工作人员获取报关单或自己伪造报关单 。(6) 炒买外汇 。指行为人在境内以人民币 高价购得外汇 ,伪装成外商购买出口产品的货款 ,汇进境内银行出口企业的账户 。(7) 进行外汇核销 ,开出虚 假结汇单 。这是指外汇打入境内银行后 ,由境内银行和外汇管理局出具结汇手续