论古代东方刑法-法史网-华东政法大学.docVIP

略论古代东方刑法的三个问题 王立民( 摘要 古代东方也有刑法，其主要内容涉及犯罪与刑罚，同时由于各国、地区的国情等差异，其刑法也有了差异。本文以楔形文字、印度、希伯来、伊斯兰和中国古代刑法为例，展开论述。打击犯罪是古代东方刑法的首要任务，而且在打击犯罪的面比较宽、重点打击的是危害国家安全的犯罪等方面表现得比较突出。刑罚是古代东方刑法的重要组成部分，其中有些规定特别引人注目。比如，有些不该用刑的违法者被用刑、有些该用轻刑的犯罪者被用了重刑、有些没有违法或犯罪的人也要被用刑等。古代东方刑法还各有特色，楔形文字刑法中大量使用同态复仇、印度刑法与种姓制度密切相关、希伯来和伊斯兰刑法特别重视对希伯来和伊斯兰教的保护等。这些内容都是古代东方刑法中的关键内容，有必要加以了解和理解。 关键词 古代东方 部门法 刑法 犯罪 刑罚 刑法是古代东方部门法中最重要的组成部分之一。可是，当今对古代东方刑法的关注和研究都十分不够，鲜有专门的研究成果面世。这是一个缺憾。不了解、研究古代东方刑法就无法全面、正确理解古代东方法，甚至还会对现代东方法缺乏足够、深刻的认识。本文以楔形文字、印度、希伯来、伊斯兰和中国等古代刑法为中心，略论古代东方刑法中的三个问题作些论述。 一、古代东方刑法所打击的犯罪问题 犯罪的规定是古代东方刑法中的主要内容之一。打击犯罪是古代东方刑法的首要任务，其中，有以下一些方面特别值得关注。 1. 打击犯罪的面比较宽 古代东方刑法打击犯罪的面比较宽，涉及到社会的方方面面。其中，包括了危害国家政权、侵害宗教、触犯伦理规范、侵犯人身和财产、渎职、损害公共安全、军事方面等犯罪。特别是从现今的角度来审视，除了时代发展而出现新的犯罪因素之外，不该纳入的犯罪，也在当时刑罚的打击之列，泛刑主义倾向比较明显。比如，一些轻微侵犯财产、民事违约和一般违反道德等行为，都在当时古代东方刑法规定的犯罪之内并受到刑罚的惩罚。有些轻微侵犯财产权的行为被认为是犯罪行为，楔形文字刑法中就是如此。根据《汉穆拉比法典》的第10条规定，如果自由民从自由民之子或自由民之奴隶买得了任何东西，但又无证人能证明或没有契约的，就要被认为是“窃贼”，即被认为是侵犯了他人财产权的行为，其用刑是“应处死”有些民事违约行为被认为是犯罪而受到刑罚的追究，中国刑法就是这样。唐律打击的这一行为被称为“负债违契不偿”。犯有这一行为者要根据其违约的时间和标的数量被用刑，并附带民事赔偿即“备偿”。《唐律疏议·杂律》“负债违契不偿”条规定：“诸负债违契不偿，一匹以上，违二十日笞二十，二十日加一等，罪止杖六十；三十匹，加二等；百匹，又加三等。各令备偿。”有些因为咒骂自己的父母等一般的违反道德行为，也在刑法打击的范围之中，而且用刑很重。希伯来刑法的规定就是如此。它规定：“凡咒骂父母的，总要治死他。他咒骂了父母，他的罪要归到他身上。”中国刑法也打击这一行为，用刑也是死刑。《唐律疏议·斗讼》“欧詈祖父母父母”条规定：“诸詈祖父母、父母者，绞”。可见，古代东方刑法打击的面比当今刑法打击的面要宽得多，有些现在不认为是犯罪的行为，那时却认定为犯罪并被列入打击之列。 2. 重点打击的是危害国家安全的犯罪 古代东方刑法把斗争矛头直接指向危害国家安全的犯罪，把其作为重点打击的对象。国家安全是国家根本利益所在，危害了国家安全便从根基上动摇了国家的生存与发展，古代东方刑法无不严厉惩治这种犯罪。由于古代东方实行是专制统治，国君集国家权力于一身，君主即是国家的象征、代名词，因此有损国君的行为便被认为是危害国家安全的行为，要受到严厉打击，只是在表述上各有自己的特色，不完全相同而已。楔形文字刑法把不敬国君的规定、判决的行为作为危害国家安全的行为来打击。《汉穆拉比法典》在其结语中告诫大众，凡不敬汉穆拉比规定、判决等的人，都要“终趋灭亡”，“死不旋踵”。印度刑法不允许图谋危害国君行为的存在，此类犯罪者要受到严惩。《大唐西域记·印度总述》记载：“凶悖群小时高国宪，谋危君上，事迹彰明，则常幽囹圄，无所刑戮，任其坐死，不齿人伦。”即迫使犯罪者自取灭亡。中国刑法把与国君相关的危害国家安全行为分为“谋反”、“谋大逆”和“谋叛”等。其中，“谋反”是一种图谋直接侵害国家政权的犯罪行为，即“谋危社稷”；“谋大逆”是一种图谋毁坏象征国家尊严设施的犯罪行为，即“谋毁宗庙、山陵及宫阙”；“谋叛”是一种投敌的犯罪行为，即“谋背国从伪”。对于这些危害国家安全的犯罪行为，国家用重刑惩治，特别是对“谋反”者。根据《唐律疏议·贼盗》“谋大逆”条的规定，不仅犯罪者本人要被处以最高刑即斩刑，其家庭成员还要被广泛株连，甚至连家中的“部曲”、财产也都在“没官”之列。伊斯兰法是宗教法，“真主”的使者掌握着国家政权，敌对这一使者并扰乱地方就是危害国家安全的行为，要被严厉制裁。《古