职工持股会的性质.doc

辛虎 　　职工持股，是指公司职工依托于一定的法律主体而持有本公司股份而成为公司所有者的投资行为。我国现行的职工持股是与国际性有公司股份制改造相伴而生的，是我国经济体制由计划型向市场化转轨，公司改革由调节政、企之间的分配关系向公有公司的产权结构调整深化而产生的。如果说，　　　　我国股份制的发展以1984年为第一波，那么，职工持股的初潮约在1992年形成。在这10年左右的时间中，职工持股大致经历了三个阶段： 　　第一阶段：从1992年底到1995年底。该阶段以存在量折股、增量入股方式，将小型国企和集体企业的存量资产折价入股，同时吸收职工现金投资入股，将原企业改造成股份合作制公司（企业）；在大中型国有公司进行股份制改造时，吸收内部职工参股，建立由国家股、法人股内部职工股组成的股份有限公司或有限责任公司。在此期间，1992年5月15日国家经济体制改革委员会、国家计划委员会、财政部、中国人民银行、国务院生产办公室联合发布了《股份制公司试点办法》，为股份制公司提供了一个比较系统的制度供给。文件将股份制试点称为公司内部职工持股的股份制试点，说明内部职工持股在股份制改革中的重要地位。 　　第二阶段：从1995年到1998年。该阶段主要做法是先售后股，或股租结合推进股份制。即由职工出资买断公有小公司的存量净资产，然后改制为股份合作公司；或由职工集资组成持股会，买断大中型国有公司的部分净资产，组成由国有公司法人股和职工持股会组成的有限责任公司。在此期间，1997年9月，中共十五大报告进一步提出国有公司改革“抓大放小”的方针，提出“公有制多样形式”的重要理论，并大力肯定以实行内部职工持股为主要内容的股份合作制，即：“目前城乡大量出现的多种多样的股份合作制经济，是改革中的新事物，要支持和引导，不断总结经验，使之逐步完善。劳动者的劳动联合和劳动者的资本联合为主的集体经济，尤其要提倡和鼓励。”这标志着职工持股已成为我国的公司改革和现代公司制度发展中的一个重要组成部分。 　　第三阶段：从1998年以后至今。该阶段明显的倾向是重在鼓励、支持经营者持股、持大股和经营者群体控股。在经营者和不同层次的员工中，持股的数量差距扩大。 　　一、职工持股会的性质 　　由于长期以来，中国没有明确的法律法规对职工持股的管理和运作进行指导和规范，因此随着时间的推移，职工持股内在的缺陷和弊端逐渐暴露出来，例如，职工股权过于分散，缺乏参与公司经营管理的现实可能性，致使增强公司凝聚力的激励目的未能很好实现，导致职工持股有违其设置的初衷。实践表明，职工持股的目的几乎不可能依靠单个股东的力量来实现。并且，职工股的购入、管理、维护和代表职工利益也需要一定的组织形式。有鉴于此，职工持股会应运而生。职工持股会作为一种制度安排，在现行法律缺乏统一规定的情况下，有必要对其性质作进一步探讨。 　　（一）职工持股会作为一个独立投资主体的资格值得怀疑 　　从目前各地发布的规范性文件来看，职工持股会主要有三种形式：（1）新设社会团体法人，此种形式的特点是职工持股会为依赖于既有组织，而是由公司职工自愿组成，并经核准登记为社团法人，北京、浙江、青海等地采用此种形式；（2）设立非法人团体，依托工会运作，此种形式是由持股职工组成持股会，但不进行登记，仅作为公司的内部组织或工会下属组织，山东等地采用该形式；（3）公司法人形式，山西是该形式的代表，其通过赋予合股基金会法人资格而行使职工持股会的职能。 　　１、从民事主体的性质看 　　民事主体是能够参与民事法律关系并享有民事权利和承担民事义务的人，职工持股会不是我国《民法通则》规定的民事主体：自然人、法人、合伙。 　　（1）、职工持股会不是法人。目前职工持股会多以社团法人名义行事，山西省虽然规定职工持股会（以合股基金会为表现形式）以法人资格，但这在法理上存在悖论。首先，法人必须有独立的财产，而职工持股会的资金来源于职工并全部投入到公司中去，即使职工持股会保留部分日常运营所需的资金，与其承担的民事责任相比，那也是极少一部分，故职工持股会缺乏承担民事责任的财产；其次，鉴于职工持股会缺乏作为运营的物质基础的财产，其不能独立承担民事责任，不符合法人成立的必要条件；最后，法人必须要不自己的组织机构和场所，而职工持股会的组织机构和场所依附于公司，无独立性可言。 　　（2）、职工持股会不是合伙人，更不是自然人。合伙的主要特征在于合伙人之间对合伙债务承担无限连带责任，而持股职工对持股会的债务是以其认缴的出资为限承担有限责任。 　　2、从持股会的内外部法律关系看 　　（1）、职工持股会与职工的关系。由于公司职工股东通过民主选举的方式产生理事会以其他法律主体的名义代表职工统一行使股东权利，持股会章程犹如集体授权书，其特征类似于委托代理关系。另外，职工与持股会的关系类似于信托关系，即职工出资