2010基础班国际法讲义李毅.doc

2010年司法考试三国法授课提纲 李 毅 国际公法 总论——国际法基础理论问题 一、国际法的概念、特点、渊源、国际法与国内法的关系 立法方式：各国协议共同制定 1、国际法的主要特征 执行方式：无超国家强制机构，通过国家单独或集体行动实施 条约 独立的渊源 国际习惯：客观要素（惯行）和主观要素（法律确信） 2、国际法渊源 一般法律原则：各国法律体系共有的原则 和辅助资料 国际组织的决议 辅助资料 司法判例 各国权威国际法学家学说 3、国际法和国内法的关系 （1）一元论和二元论 （2）条约在国内适用之方式：纳入、转化或混合方式 问题：一国制定的国内法与该国参加的条约冲突时其国内法是否当然无效？ 一国违反条约做法如果是国内法，则国承担国际法上的责任 ①中国宪法就此未作统一规定 ②民商事领域，条约优先于国内法，但保留的条款除外 （3）条约在中国的适用 ③民商事以外的领域的条约如何适用，个案处理 ④某些条约和国内法并行适用（如外交、领事特权与豁免） ⑤WTO规则原则上不能在中国直接适用 二、国际法的基本原则 1．特点（各国公认、构成国际法基础、适用于国际法各个领域、具有强行法的性质） 2．基本原则主要内容： 1．国家主权平等原则——国际法的基础 对内最高权 对外独立权 自保权 2．不干涉内政原则 3.禁止使用武力和以武力相威胁原则（例外） 例外：自卫、根据安理会的决议采取武力行动 4.民族平等和民族自决原则 适用于在外国殖民统治下的被压迫民族，（不适用于主权国家内部的民族分裂活动） 5.和平解决国际争端原则 6.善意履行国际义务原则 三、国际法的主体 （一）国际法主体的范围 国家、政府间的国际组织、争取独立解放的民族解放组织 （个人？） （二）★★★★★国际法的基本主体：国家 1.国家的四要素（定居的居民、确定的领土、政权组织、主权） 2.现代国家的主要类型（判断哪些为国际法主体，哪些不是） 单一国、复合国（联邦、邦联）、永久中立国 3.国家的基本权利： （1）独立权 （2）平等权 （3）自保权——国防权、自卫权 ①领土管辖，又称属地优越权 （4）管辖权 ②国籍管辖，又称属人管辖权 冲突和协调原则 ③保护性管辖 ④ 普遍性管辖 4.国家主权豁免（绝对豁免主义和相对豁免主义、豁免的放弃）中国——绝对豁免主义 5.国际法上的承认（单方行为）： 承认的式 明示承认 正式通知、照会、声明在缔结的条约或其他正式文件中进行表述。 默示承认 包括：①建立外交关系②缔结政治性条约③正式接受领事④正式投票支持参加政府间国际组织。①共同参加多边国际会议或国际条约； ②建立非官方或非完全外交性质的机构；③某些级别的官员接触。 承认的国家承认 产生原因 法律后果 ①为建立正式外交及领事关系奠定基础；②双方可以缔结各方面条约或协定；③承认国尊重新国家作为国际法主体享有的一切权利，包括尊重其行政司法， 政府承认 产生原因 因社会革命或政变而产生新政府 法律后果 ①意味着对旧政府承认的撤销；②承认者必须尊重新政府拥有的作为国家合法代表的一切资格和权利，包括在位于国内外国家财产上的权利，在国际组织或国际会议中的代表权等。 （三）★★★国际法的派生主体：国际组织 1.政府间国际组织（国际法主体）与非政府组织（并非国际法主体，基于国内法成立） 2.联合国（主要机关：大会、安理会、国际法院、经社理事会、托管理事会、秘书处） （1）联合国主要机关图示 大会 （