论营业资产转让的法律效力论营业资产转让的法律效力.pdf

第3期 敌佳论坐 No．3 2011年6月 FaLun Jun．10，2011 Zheng Cong 【文章编号】1002--．--6274(2011)03珈39珈7 论营业资产转让的法律效力 史玉成王卿 (甘肃政法学院，甘肃兰州730070) 【内容摘要】目前我国法律对营业资产转让未做具体规定，但实践中营业资产转让的行为却客观存在，因此有必要对 营业资产转让的行为进行深入研究。本文通过考察国外相关立法对营业资产转让的相关规定，结合典型案例，探讨 了营业资产转让对转让人的法律效力、对受让人的法律效力、对第三人的法律效力，剖析营业资产转让中存在的一 些问题，提出相关的立法建议。 【关键词】营业资产转让法律效力立法完善 【中图分类号】DF59 【文献标识码】A 营业资产转让是商法上的转投资、增资扩股、公 够实现营利目的的财物、权利以及事实关系作为一个 司合并、公司分立、股权转换、企业承包和租赁的基础 有机组织体一并进行有偿转让的活动。 交易形式。…啊8从众所周知的联想集团收购IBM全 一般认为，客观意义上的营业资产有积极财产和 球PC业务到许多的个人独资企业的出售，随着市场 消极财产构成，如图所示： 经济的发展，营业资产转让的行为在今天已经普遍存 三二二]H喜詈了誓i薯?j：蠢耄柒翥：蒿翥≥机械’ 在。我国立法上并无营业资产转让这一概念，致使实 I秘 权利广1经营权、物权、债权、知识产权等 践中缺乏统一的标准从而引发各种纠纷，进入司法程 一一嚣 釜…三 序后法官仅凭自己的理解处理问题，难以实现司法统 瓷I-I—— 具有财产 l商业信誉、商业秘密，关系客户，专业 价值的事实广1力资源．地理条什等 一，影响了司法权威。因此，有必要对营业资产转让 剖U薹 的法律效力作进一步研究。 I产 一、营业资产转让的范围界定 笔者认为，只有把“经营权”纳入到营业财产中 的“权利”之中，把“关系客户、专业劳动力资源”纳入 从法律性质上看，营业资产转让是一种买卖行 到“具有财产价值的事实”中，营业资产的范围才更 为，但不同于一般的买卖行为。理论界对营业资产转 全面，将营业资产转让与一般商品买卖区别开来。同 让的定义存在有四种学说。第一种是营业财产转让 时，只有这种全面的转让，才能使受让人继续进行营 说，认为营业转让即概括转让包括财物、权利及事实 业活动，才符合企业维持原则的要求。 关系组织起来的营业财产。第二种是营业组织转让 说，认为营业转让的核心即营业组织及营业上固有的 二、营业资产转让对转让人的法律效力 事实关系。第三种是地位交替继承说，认为营业转让 营业资产转让后对转让人产生的法律效力包括： 的本质在于经营者地位的交替与继承。第四种是地 转让营业资产、对转让的资产承担瑕疵担保义务以及 位财产转移说，认为营业转让是