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第十六章 商业贿赂行为规制制度 商业贿赂行为是指经营者在市场交易过程中，通过给付财物或提供其他利益等手段，收买、利诱对交易有决定权或决定性影响的人以获取交易机会和竞争优势的行为。它背离效能竞争标准，妨碍和扭曲公平竞争机制的正常运行，损害经营者和消费者的合法利益，并会引发和助长腐败商风，导致市场上假货横行、市场信用度下降，严重影响市场经济的正常发展，受到各国反不正当竞争法的规制。本章论述了商业贿赂的概念、特征、构成要件、规制方法等，并探讨了我国商业贿赂行为的法律规制问题 第一节 商业贿赂行为基本问题考察 一、商业贿赂行为的概念 商业贿赂行为是指经营者在市场交易过程中，通过给付财物或提供其他利益等手段，收买、利诱对交易有决定权或决定性影响的人，以获取交易机会或竞争优势的行为 二、商业贿赂行为的特征 1商业贿赂的主体包括行贿人和受贿人 2商业贿赂的目的是获取交易机会和竞争优势 3商业贿赂的行为方式是给付财物或提供其他利益 4商业贿赂行为具有一定的隐蔽性 三、商业贿赂行为的反竞争性分析 商业贿赂是竞争法上的一个专门术语，是一种典型的、违反效能竞争原则的不正当竞争行为，其严重的社会危害性表现在多个方面： 首先，商业贿赂妨碍和扭曲公平竞争机制的正常运行 其次，商业贿赂损害经营者和消费者的合法利益 最后，商业贿赂会引发和助长腐朽商风 基于商业贿赂的严重危害，世界各国的竞争法普遍将其作为不正当竞争行为予以规制。对商业贿赂予以法律上的禁止，可以实现对多重利益的保护： 可以促进公平、正当的竞争机制正常发挥作用，控制竞争中所产生的弊端； 可以保护诚实经营者的权益，使那些从事贿赂的经营者不能获得优于诚实经营者的竞争利益； 可以保护公众的利益，避免因商业贿赂行为猖獗而使伪劣商品泛滥成灾或使商品价格上涨； 可以维护国有企业所体现出的国家利益及私人企业雇主的利益 理论研究 如何界定商业贿赂的概念范围 贿赂概念在目前的国际组织立法以及国际上非政府组织的反商业贿赂文件中得到了体现 在我国，有关商业贿赂概念的使用很有特色：在反不正当竞争的专项立法上是狭义的，而在其他立法的实践中却是广义的 第二节 商业行贿和商业受贿 一、商业行贿 商业行贿是指经营者在商业交易中，为获取交易机会或竞争优势而向对交易具有决定权或决定性影响的人提供财物或其他利益的行为 1商业行贿主体 各国法律一般均将商业行贿的主体界定在“经营者”范围之内，不是经营者的其他主体实施行贿行为，可以构成其他法(如刑法)上的行贿，但不构成商业行贿 在绝大多数情况下，商业行贿的主体是市场交易中的竞争者，或为竞争者实施具体行为的人 2商业行贿的主观方面 各国法律一般均要求商业行贿人在主观上是故意的 行为人的故意包括两个方面：首先，行为人给付利益以竞争为目的，即旨在通过向受贿人给付利益，为自己或某个第三人争得交易机会或改善交易条件，来获取优于竞争对手的市场地位；其次，行为人给付利益旨在同受贿人达成“不法协议”，实现双方的利益交换 3商业行贿的客观方面 商业行贿的客观方面要求行贿人必须在客观上实施了利用财物或其他利益收买交易对象或有关人员的行为。 对于这一行为法律一般强调应具备四个方面要件： 一是行为人的行为必须发生在“商业交易”中； 二是行为人必须利用了财物或其他利益； 三是行为人必须将财物或其他利益向行贿相对人提供； 四是行为人的行贿行为与其获得的交易机会或有利竞争条件之间必须存在联系 二、商业受贿 商业受贿是指对交易具有决定权或决定性影响的人，索取或接受他人财物或其他利益，并据此为他人谋取交易机会或其他经济利益的行为。 商业受贿是相对于商业行贿而言的。对于商业贿赂来说，从行贿人的角度观察就是商业行贿，从受贿人的角度观察就是商业受贿 商业受贿行为本身并不直接具有不正当竞争行为的性质 从构成要件上看，商业受贿与商业行贿有许多共同之处 典型案例 美国司法部诉德普诊断品（天津）有限公司案 第三节 中国商业贿赂行为的法律规制 一、中国商业贿赂行为的立法概况 1980年国务院发布的《关于开展和保护社会主义竞争的暂行规定 》 1981年《经济合同法》 1986年国务院办公厅《关于严禁在社会经济活动中牟取非法利益的通知 》 1994年的《公司法》 1993年的《反不正当竞争法》在总结过去经济立法的基础上，不仅对商业贿赂从一般意义上作出了禁止性规定，而且还具体规定了我国商业贿赂的典型表现形态以及与相关经济现象的法律界限等，成为规制我国商业贿赂的重要法律依据 二、中国商业贿赂行为的认定 我国《反不正当竞争法》第8条规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或个人回扣的，以行贿论处。对方单位或者个人在账外暗中收受回扣，