合同风险防范和救济.ppt

企业合同管理概论 ---------合同风险的防范和救济 张 远 堂 北京盈科律师事务所 zhangyuantang@crb.cn (提供公司并购、重组、诉讼/企业改制/ 合同管理/节税策划等服务) 第一部分 正确认识合同和合同风险 1.1 正确认识合同 1 合同是企业经营过程的策划和实施------合同的订立过程和履行过程是企业经营过程的内涵 合同是企业的利润之舟-------交易过程本身虽然不创造价值，但在当事人之间分配利益-----决定企业的盈亏 合同是管理企业的工具------企业领导者应当通过对合同的管理，管理员工的代表行为，从而管理企业的对外行为 1.2 正确认识合同管理 对合同进行全过程的管理------订立前阶段、订立阶段、履行阶段、履行后阶段-----循环往复-----逐次提高 对合同进行全岗位的管理------不能靠法律顾问或者律师------业务部门、财务部门等 对合同的管理就是对企业经营过程的管理，管理不好合同就管理不好企业 1.3 正确认识合同风险 1 诉讼不是合同的风险（或者不是评判合同风险的标准） 2 合同风险是没有实现企业订立合同的目的 企业的合同目的是取得公允的合同利益 没有取得公允的合同利益，就是企业的合同风险 企业的合同风险可能发生在合同全过程的各个阶段 1.4 企业合同风险的分类（按岗位责任划分） 业务类主要风险 1.1 对方主体风险 1.2 价格风险 1.3 质量风险 1.4 数量风险 1.5 检验风险 1.6 付款风险 1.7 税务风险 1.8 结算风险 1.9 能力风险 2.0 其他风险 2 法律类主要风险 2.1 交易模式策划风险 2.2 资格风险 2.3 缔约过程风险 2.4 条款风险 2.5 签署风险 2.6 效力风险 2.7 时效风险 2.8不能救济风险 2.9 其他风险 1.5 企业防范合同风险的责任 业务类风险由合同业务部门、财务部门、技术部门负责 法律类风险由法务部门或者外聘律师和业务部门负责 业务部门和法务部门（外聘律师）要有分工，有职责范围，并且要求相应的权力，特别是法务部门（外聘律师）要有相应的权力 1.6 提高风险意识 ★任何交易都有风险 ★关键在于是否发现了风险源 ★是否制定了有效的防避措施 ★是否真正落实了这些措施 ★在合理的限度内企业是可以承担风险的 ★企业应当做好利益与风险的对比分析 第二部分 合同订立前阶段的管理 -------为取得利益和防范风险奠定基础 2.1 概括说明 订立前阶段的合同管理-------在开始选择合同对方前的合同管理 订立前阶段的合同管理包括二项主要内容： 1）对合同的计划管理 2）对交易模式进行策划----选择最佳的交易 模式 3 订立前阶段的合同管理是合同管理全过程的起步和基础 2.2 对合同的计划管理 购买类合同------必须根据企业现时的需求（数量、质量、规格型号、时间、地点）订立,任何人不得无计划订立合同（案例1） 销售类合同------必须根据销售计划（数量、质量、地点、价格、时间、促销方法、分销方式）订立 合同行为是公司的经营行为，不能由业务人员自作主张 2.3 做好交易模式的策划 合同是交易模式的法律化------应当反应企业的需求和客观条件 合同不应当局限于有名合同、合同条款应当根据需要拟定，应当满足表现交易模式的需求，只要求满足三项条件： （1）协商一致；（2）可履行；（3）不违法 交易模式的策划------合同，应当由法律顾问、律师与业务部门共同完成 只有作好交易模式的策划，才能为企业取得最佳合同利益和有效地防控合同风险奠定基础 2.4 几个交易模式策划案例 以合同和发货通知单购买案例（案例2） 通过发货通知单确定到货时间，适合于购买数量大，使用时间长的原料、配套件、包装物等，可以节约仓储费用、货物损耗、财务费用 以集团合同分别购买案例（案例3） 由一家公司谈判订立合同，为多家兄弟公司购买共同使用的原料和包装物等，既可以发挥集团采购优势，又可以消除关联交易带来的不便 产品深度分销合同案例（案例4） 企业销售产品的合同可以是买卖合同、经销合同、深度分销合同。深度分销合同有利于快速消费品的品牌建设和市场开发，防避经销商之间的无序竞争给企业造成的危害 第三部分 订立阶段的合同管理 --------合同风险的防范