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2010年刑法系统强化班授课讲义 作者：罗 翔 第一讲 刑法的基本知识 本讲结构：本讲考点很多，而且近年司法考试越来越强调对基础理论的掌握深度，考生一定要高度重视刑法的解释、罪刑法定原则、罪刑相当原则、刑法的空间和时间效力。 考点一：刑法的含义、目的和机能 当前刑法的表现形式是1+7+1 刑法的目的：法益保护 刑法的机能：保护机能和保障机能 考点二：刑法的解释 刑法的解释有两种分类。 第一种是按照解释的效力分类，可以分为立法解释、司法解释和学理解释。 按照解释的方法，刑法解释可以分为文理解释和论理解释。 （一）文理解释 文理解释，又称文义解释，它是对法律条文的字义，包括单词、概念、标点符号从文理上所作的解释。 （二）论理解释 论理解释是按照立法精神，联系有关情况，对刑法条文从逻辑上所作的解释。主要的论理解释有以下几种： 1.扩张解释 扩张解释是根据立法精神，结合社会的实质需要，对于刑法条文的含义作出超出字面含义的解释。罪刑法定原则禁止不利于行为人的类推解释，但却允许扩张解释。无论是司法解释，还是立法解释，都不能作不利于行为人的类推解释。 扩张解释是将刑法规范可能蕴含的最大含义揭示出来，是在一定限度内的解释极限化；类推解释是将刑法规范本身没有包含的内容解释进去，是解释的过限化。此外，扩张解释是为了正确适用法律，它并不产生新的法规，没有超越公民的合理预期，而类推则是为了填补法律的漏洞，它将产生新的规则，也超越了公民的合理预期。 2.缩小解释 与扩张解释相对，缩小解释是在字面含义之内进行缩小。 3.体系解释 体系解释是将刑法条文置于整个刑法之中，联系其他法条进行解释，避免断章取义，以使刑法中的各个条文互相协调。 4．当然解释 这是指法律虽未明示，但根据逻辑和事物属性，可以自然推出的解释。 真题演练 1.（2006-2-20）下列哪种说法是正确的？ A.将强制猥亵妇女罪中的“妇女”解释为包括男性在内的人，属于扩大解释 B.将故意杀人罪中的“人”解释为“精神正常的人”，属于应当禁止的类推解释 C.将伪造货币罪中的“伪造”解释为包括变造货币，属于法律允许的类推解释 D.将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”，属于缩小解释 答案：D。A属于类推，“妇女”从语言上理解无论如何也不可能包括男性；B属于限制解释，但这种限制解释也不符合罪刑法定的实质性方面；C是类推，伪造货币和变造货币是刑法规定的两种犯罪行为，不能混同，这其实是体系性解释得出的结论。 考点三：罪刑法定原则 考点解析 （一）含义 根据《刑法》第3条的规定，我国《刑法》的罪刑法定原则包括两个方面的含义：其一是罪刑法定的积极方面，即有罪必罚；其二是罪刑法定的消极方面，即无罪不罚。 （二）理论依据 罪刑法定原则的理论依据有三个来源：其一是三权分立学说；其二是心理强制说；其三是自然法思想。 （三）具体要求 罪刑法定原则的精神在于限制国家的刑罚权 1.形式侧面 （1）制定法原则：规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法机关制定的成文的法律，行政规章和习惯法不得作为刑法的渊源。注意空白罪状。 （2）禁止不利于行为人的事后法。（3）禁止不利于行为人的类推解释。（4）禁止绝对的不定期刑与绝对的不定刑。 2.实质侧面 罪刑法定原则的实质侧面，其实就是要求刑法本身要是善法。（1）明确性原则。（2）刑法的合理性原则。刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性，只能将值得科处刑罚的行为规定为犯罪，禁止将轻微危害行为当做犯罪处理；处罚程度必须适应现阶段一般人的价值观念。（3）禁止不均衡的、残虐的刑罚。 真题演练 1.（2004-2-16）① 关于罪刑法定原则及其内容，下列哪一选项是正确的？ A.罪刑法定原则禁止类推解释与扩大解释，但不禁止有利于被告人的类推解释 B.罪刑法定原则禁止司法机关进行类推解释，但不禁止立法机关进行类推解释 C.罪刑法定原则禁止适用不利于行为人的事后法，但不禁止适用有利于行为人的事后法 D.罪刑法定原则要求刑法规范的明确性，但不排斥规范的构成要件要素 ① C（D）。A选项是错误的，罪刑法定原则禁止不利于行为人的类推解释，但并不禁止扩大解释；B选项也是错误的，无论是立法机关还是司法机关都不允许进行类推解释；C选项是正确的，我国采取从旧兼从轻原则，有利于行为人的事后法具有溯及力；根据通说，D选项也是正确的。此题的正确答案是CD，本考题存在问题。但考虑到该题为单选题，C选项绝对正确，而D选项略存争议，故最优选项为C。 考点四：罪刑相适应原则 罪刑相适应原则，即重罪重刑，轻罪轻刑，无罪不刑。对此原则一定要注意它在立法和司法中的运用。这只需从两个角度分析：其一是客观相当，即在客观方面，刑罚与犯罪