地票交易的法律性质及其规制 - 南京农业大学学报.pdfVIP

第15卷 第4期 南京农业大学学报(社会科学版)2015.15(4) 摇 摇 摇 摇 摇 摇 摇 2015年7月 Journal of Nanjing Agricultural University(Social Sciences Edition) 揖土地问题铱 地票交易的法律性质及其规制 张先贵 (上海海事大学 法学院,上海201306) 摘摇 要:无论是“指标交易说冶“土地发展权交易说冶抑或“地役权说冶都没有对我国当下地票交易的法律性 质予以准确揭示。 从我国特有的地权结构形态和土地管理体制出发,参考域外经验,在考察地票交易生成 逻辑的基础上,宜将地票交易的法律性质界定为土地开发权交易。 针对土地开发权交易的法律规制,应分 两步走:一是在现行法没有对土地开发权及交易进行系统性规定前,遵循解释论研究范式,可适用地役权 制度的相关法制资源,但这仅是过渡阶段;二是在正轨阶段,遵循立法论的研究范式,在土地开发权被现行 法赋予一项独立的用益物权,并对其交易进行系统性的调整后,应适用其专门性规定。 关键词:地票交易;指标交易;土地发展权;地役权;土地开发权 中图分类号:D922郾3摇 摇 文献标志码:A摇 摇 文章编号:1671-7465(2015)04-0106-08 一、问题意识:认真对待地票交易的法制化建设 在目前我国经济高速发展对土地形成特别依赖和粮食安全、耕地保护红线不能突破的双重压力 下,如何走出一条既能有效保护耕地,保住耕地红线,又能不影响而且能够支持经济快速发展,是摆在 我们面前一道难以破解的国家难题。 发端于成渝两地的地票交易制度无疑是为这道难题的破解寻求 出了一个新的方向。 自2008年底重庆率先在全国挂牌成立首家农村土地交易所并实施地票交易以 来,至2013 年底,重庆农村土地交易所共举行地票交易会32场,交易地票321宗,成交面积17.95万 亩,成交金额为356.14亿元。 除2012年地票成交量有所下降外,重庆地票的交易量整体呈稳步上升 [1] 趋势 。 此外,在地票一级市场的推动下,重庆市政府亦积极开展地票二级市场上的质押融资等 [2] 业务 。 然而,与地票不断发展的实践相比,目前,围绕这一现象所引发的一些基础性法律问题并没有得 到学界认真对待,譬如,地票交易的法律性质究竟如何界定? 立法上如何规制这一法律现象? 等等, 至今尚未明朗。 实际上,作为我国土地管理实践创新的新举措———地票交易,如果得不到现行法的有 效规制,不仅会因其存在的风险,在实践运行中产生更多的纠纷和矛盾,而且亦会动摇其存在的合法 [3] 性基础。 是故,为能够推动地票交易的进一步发展,尤其是“推动将来地票交易二级市场的开放冶 , 在理论上准确地界定地票交易的法律性质,并建立起有效的调整机制,以实现其法制化运行,显然,具 收稿日期:2015-01-30 基金项目:国家社会科学基金项目“宅基地权利体系重构及其运行机制研究冶(14BFX085);教育部重大招标项目 “农村土地股份制改革的理论探索与制度设计冶(2013JZD007) 作者简介:张先贵,男,上海海事大学法学院讲师,博士,主要研究方向为土地法、民商法学研究。 E-mail:zhangxian鄄 gui2010@163.com 106 第4期 张先贵:地票交易的法律性质及其规制 有非常重要的意义。 二、现实与争鸣:地票交易法律性质的现有界定及理性批判 就地票交易的法律性质而言,目前,学界争议较大,尚无定论,概括起来,主要有“指标交易说冶 “土地发展权交易说冶和“地役权说冶三种代表性学说。 虽然,这三种学说均从不同层面试图揭示地票 交易的法律性质,但就其本质而言,均存在程度不等的硬伤和弊病,殊值检讨。 第一,关于指标交易说。 许多学者在论述地票交易时,一般认为地票实质上乃是新增建设用地指 标或者说城