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原 口 综 合 法 律 事 务 所 邮编105-0001 东京都港区虎门一丁目4 番2 号 KDX 虎门大楼 9 层 电话: 03-6205-4404 传真：03-6205-4405 邮箱地址: kharaguchi@ 所长 律师 原口 薰 2016 年5 月1 日 有关要求归还孩子的审判前的暂时处理 Ⅰ．序言 最近有严重矛盾的夫妇之间的纠纷极其激烈，趁丈夫不在时妻子带走孩子并失踪，随后又 由妻子的律师对丈夫提起离婚以及要求支付婚姻费用的调停案件很多。 一般像这种情况，通常丈夫会提起申请探望的调停，而对此，妻子常常会以家暴为理由强 烈反对父亲对孩子进行探望。于是，家庭裁判所通常就会建议让父亲和孩子在家庭裁判所内的 的游戏室中尝试性的进行探望。 但是，妻子有时候会提交表示应该控制父子之间的探望的精神医生的意见书来拒绝这种 尝试性的探望。实际上的确会有认为“在精神医学的领域中，应该把患者的心理上的体验作为 事实来看待等的狭隘偏执意见的精神医生，不加任何考虑的接受已经被妻子洗脑了的幼儿的 意见，对父子之间的探望进行否定。而接受了这种狭隘偏执的精神医生意见的后，提交不允许 父子间进行探望的条查报告的家庭调查官也实际存在。 家庭裁判所的裁判官一般是下根据调查官的调查报告来进行审判的。所以，如果妻子在丈 夫的不在时将带孩子带走，再对孩子进行父亲有家暴的洗脑后，早我们国家，想要否定父子之 间的探望是非常简单的。所以这也是之所以日本被批评绑架天国的理由。 那么，有没有办法防止孩子因为这个单亲疏远的温床而被带走的方法呢？本稿就是，参照 日本作为加盟国的 “国际诱拐儿童民事方面的公约”(以下简称为“海牙公约”。)的精神，重 新评估以前被评价为例外的下级法院法院判例，来讨论有关孩子被带走时，要求归还孩子的审 判前的暂时处理（归还孩子）的可能性的增大。 Ⅱ．是否可以在要求归还孩子的审判之间进行暂时处理 １．序言 如果双方的婚姻是跨国婚姻，第一个问题就是结婚、离婚、亲子关系等的准据法，但是上 述的带走孩子的情况多数为，丈夫是外国人，妻子是日本人，孩子同时拥有妻子的和丈夫的双 重国籍，所以准据法为日本法(关于适用法律的通则法第25 条、第27 条、第32 条)。 如准据法为日本法时，未成年人的亲权归父母(民法第 818 条 1 款)，亲权由父母共同进 1 原 口 综 合 法 律 事 务 所 邮编105-0001 东京都港区虎门一丁目4 番2 号 KDX 虎门大楼 9 层 电话: 03-6205-4404 传真：03-6205-4405 邮箱地址: kharaguchi@ 行(第818 条3 款)。亲权者具有孩子的监护权(第820 条)。 而妻子擅自带走孩子的行为，是妨碍丈夫行使亲权的行为，丈夫可以对妻子以排除妨碍亲 权的要求来要求妻子交还孩子(最高法院昭和35 年3 月15 日)。 另外，如果妻子擅自带走孩子时，就可以被认为婚姻关系已经有了破绽，所以在离婚的时 候使用监护人指定的相关规定，父母中一方被指定为亲权者，而这个指定的标准是以孩子的利 益为准的(民法第766 条1 款,2 款类推适用)。 在孩子被交还时，夫妻中哪一个作为孩子的监护人这一点就会成为争论的焦点，但不是只 要指定监护人就可以请求交还孩子的，通常是在交还孩子的同时指定监护人。所以，在这个意 义上，交还孩子和指定监护人可以说是从目的手段的关系来考虑的。 但是在指定监护人时，与通常的要认定过去事实后进行法律评价的司法判断不同，而是裁 判所在预测今后可以让孩子