正当防卫的理解与适用 毕业论文.docVIP

中央广播电视大学法学本科毕业论文 正当防卫的理解与适用 目 录 一、防卫…………………………………3 二、………………………………………………3 三、…………………………………………4 （一）必须具有正当的防卫意图…………………………………4 （二）必须具有正当的防卫起因…………………………………5 （三）必须具有正当的防卫时间…………………………………6 （四）必须针对特定的防卫对象…………………………………7 （五）必须具有合适的防卫限度…………………………………8 四、……………………………………………………9 五、防卫过当………………………………………………………10 （一）防卫过当概念、…………………………10 （二）防卫过当的刑事责任………………………………………10 正当防卫的理解与适用 【内容摘要】：我国刑法第20条“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”是我国公民正确行使正当防卫权的唯一合法依据、、、。“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”这规定，是我国公民正确行使正当防卫权的合法依据 二、正当防卫的特征 正当防卫的本质在于制止不法侵害，保护合法权益行为的防卫性行为的防卫性、正当防卫的目的是为了使国家、公共利益、本人和他人的人身、财产和其他的权利免受正在进行的不法侵害，而且客观上具有制止不法侵害、保护合法权益的性质。因此，正当防卫没有法医侵害性，这是我国刑法对正当防卫的肯定的社会政治评价；正当防卫不具备犯罪构成，没有刑事违法性，因此正当防卫不负刑事责任，这是刑法对正当防卫的肯定的法律评价。所以在这个意义上说，正当防卫是排除社会危害性和阻止刑事违法性的统一。 三、正当防卫成立的条件 正当防卫是在紧急关头为了制止正在进行的不法侵害，通过对不法侵害者造成一定损害来同违法犯罪作斗争，以保护国家和人民的合法权益的一种手段，是国家赋予公民的一项合法权利，但是这种权利不得任意滥用，它必须符合一定的条件，根据我国刑法的规定，构成正当防卫必须符合下列相互统一相互联系的五个条件： （一）必须具有正当的防卫意图 防卫意图，是指行为人必须是为了使国家、公共利益、本人和他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害，而决意制止不法侵害，这是正当防卫的主观条件，也是首要条件，是表明防卫目的的正当性，防卫人只有基于这个意图才能对不法侵害者实施防卫行为，才使其具有了不负刑事责任而受法律保护的主管基础。如果行为人为了实现某种非法目的或为了保护非法利益而实行所谓的“防卫”，则不能成立正当防卫。 例如：下列情形均不属于正当防卫: 1,防卫挑拨。 它是指行为人为达到某种目的，故意挑起对方先对自己进行侵害然后借口实施“正当防卫”来侵害对方的行为。由于该不法侵害是在挑拨人的故意挑逗下诱发的，挑拨人主观上具有犯罪意图而没有防卫意图，所以实质上，它所以有预谋的故意侵害，不能成立正当防卫。 2，互相斗殴。它是指双方都有非法侵犯对方的意图而发生的互相侵害的行为。由于互相斗殴的双方均匀侵害对方的意图，也都有侵害对方的行为，因此任何一方都不属于正当防卫。但是如果其中一方以切实放弃了对另一方的不法侵害，而另一方仍继续侵害行为的情况下，另一方可以行使正当防卫。 3为了保护非法利益而实行的防卫。此种情况下，行为人不具有防卫目的的正当性，因而不是正当防卫行为。如赌博者为了持有赌资或盗窃者为了持有赃物，而对抢劫赌资、赃物者实行直接反击侵害等等。都是为了保护非法利益，不具有正当的防卫意图，不能成立正当防卫。 (二)必须具有正当的防卫起因 防卫起因是正当防卫的客观条件之一，没有不法侵害就谈不上正当防卫，因此不法侵害就是正当防卫的起因。所谓不法侵害行为就是危害国家、公共利益、本人和他人的人身、财产和其他权利的侵害，它是正当防卫的 前提条件。具体的说，不法侵害行为通常是指犯罪行为，但也包括某些违法犯罪行为，如违法治安管理的某些行为。我国刑法没有明确规定“不法侵害”的实际范围，但从正当防卫的实践情况来看，并不是对任何犯罪行为和违法行为都可以实行正当防卫，一般来说只能对那些带有紧迫性的不法侵害行为才可以实行正当防卫。这里所谓的带有紧迫性的侵害，是指迫在眉睫的或正在进行的而且往往带有暴力性、破坏性的，形成防卫紧迫感的侵害。由于正当防卫只能针对不法侵害行为实施，因此实施时必须注意： 1，对于合法行为不能实行防卫。如国家执法人员依法拘留、逮捕犯罪嫌疑人，或对有关处所依法进行搜查，普通公民依法扭送犯罪嫌疑人、违法人员等均属于合法行为，对其不能