民事推定运用的裁判风险消解——降低法官错判概率的实证分析研究.pdfVIP

六、诉讼证据篇899 民事推定运用的裁判风险消解 ——降低法官错判概率的实证分析 山东省威海市中级人民法院 赵 芳 一、问题的提出及其意义 (一)一个案例①的描述 2001年5月，周某借用修船用铁马梯(高约4．9米、底部边长1米成梯形)修房未 及时运走，放置于自家房后。5月9日中午，邻居甲、乙(均为小学学生，不满lO周岁) 在房后玩时上马梯上一同玩耍打秋千，马梯倾倒，砸在甲的颈部和乙的脚部(轻微伤)。 甲被诊断为脊突骨折并脊髓损伤，构成一级伤残，丧失自理能力。后诉至法院要求乙及放 马梯的周某共同承担赔偿责任。甲在起诉状中称与乙一起在马梯上打秋千玩因梯子不稳倾 倒致残，乙宣读的答辩状称，与甲一起玩耍，马梯倒时也受到伤害。一审法院判决周某赔 偿甲经济损失医疗费、残疾人生活补助费、护理费等109045元的20％，乙的监护人赔偿 40％，甲自担40％。 (二)推定在本案中的运用 本案中，认定诉讼答辩方对起诉方的主张没有反驳的事实属于事实推定。本案中，虽 然乙在诉讼中不承认自己与甲同在马梯上，但在乙第一次开庭宣读的答辩状中作出了默示 自认。默示自认是言词辩论中不为争执，即无阐明也无反驳，应推定为自认。甲在起诉状 中明确指认与乙一起在马梯上打秋千，与之对应乙提出的答辩状称，与甲一起玩耍，在马 梯倒时自己也受到伤害。从起诉状与答辩状的对应关系上看，乙没有反驳应视为已经认可 了是与甲共同在马梯上打秋千，并且与同时在近处玩耍的证人小学生丙、丁陈述一致，足 以认定乙是与甲共同在马梯上打秋千。 本案中，认定乙与甲构成共同危险行为二人共同侵权属于过错推定。以过错责任认定 周某应承担责任没有异议，本案中对于儿童乙则依据了过错推定责任。甲与乙的共同外力 作用足以造成马梯倒地的现实可能性，该具有一定危险性的行为构成损害发生的原因力具 有相当可能性，因此推定乙具有过错。同时甲本身具有的过错减轻了他人赔偿责任。过错 ①选取此案作为实证样本是因为：这是一起民事案件；此案中包含了事实推定和法律推定两个 方面；笔者主审过此案；此案曾经过院审委会讨论也许可以说明它具备进一步讨论空间。 900司法解决纠纷的对策与机制 推定一般适用于在特殊侵权行为等客观事实的过程中，直接推定具有符合法律所规定的如 过失或因果关系等过程要件，无须主张具体事实的完全证明。过错推定是推定的一种类 型。 (三)推定的内涵界定和意义 推定在民事诉讼中的运用是很广泛的。通说对于推定的内涵界定有广义和狭义两种。 广义推定是指事实裁判者根据已经得到证明的基础事实推导出推定事实的制度或活动。因 此广义推定既包括狭义推定，同时包括法律拟制和不可反驳的推定。狭义推定是指对证明 责任和举证责任的分配产生影响，并因此需要证据法对之调整和规制的推定。作为民事证 据法研究的对象不是所有的推定，而是其中的狭义的推定。①本文采纳的概念即狭义推 定，采用有的学者赋予推定的定义：推定是指依照法律规定或者由法院按照经验法则，由 已知的基础事实推断未知的推定事实的存在，并允许当事人提出反证以推翻的一种证据法 则。② 推定对于法官裁判案件的意义是： 1．推定是法官处理认知局限的特殊方法。诉讼证明中，认定案件事实的方法有两种： “一是通过获得证据来证明，二是通过推定来证明。”③这是各国司法机关公认的基本法 则。民事诉讼涉及对已然事实的事后证明。由于个案不可能完全复原，期间的事实不是本 体论上的客观事实，而是带有主体烙印的认识论意义上的事实。与一般的认识论事实不 同，诉讼中事实是一种裁断事实，其首要特征是利用意志来表达“事实”。裁断事实不允 许无节制的怀疑和自由态度，其评价标准是一元而不是多元的，限定了认识发展的边 界。④推定是在承认认识之相对性同时，由法律在认识的暖昧之处给予的提示，是法官处 理认知局限的特殊方法。 2．推定往往是对法官司法经验的总结和表达。人们通过实践，取得了认识基础事实 与推定事实之间存在着合理性、逻辑性或法律上内在联系的丰富经验，逐渐形成一种经验 法则，是民事推定赖以存在的理论基础，正如休谟所言“因果之被发现不是凭借理性， 乃是凭借于经验”。推定规则实际上是将法官在实务中本应以经验法则作出的推定予以特 定化、法定化。这种经验法则的确定基础是根据事物之间的常态联系，这种常态联系是人 们通过日常生活长期、