试析追究虚假出资股东民事责任的法律路径研究.pdfVIP

试析追究虚假出资股东民事责任的法律路径 山西黄河律师事务所 李灯红 虚假出资指股东违反公司法之规定未交付货币、实物或未转移产权，以虚假手段取得验资 机构验资证明从而造成表面上已按章程约定的出资数额出资而实际上并未出资到位的情形。 申言之，虚假出资纠纷也涉及到股东资格的认定，其主要发生在有限责任公司，在股份有限公 司中，股东是持有公司已发行股票的人，股东资格的认定一般不存在疑义，虚假出资纠纷并不 多见。因此，本文的研究仅就有限责任公司中虚假出资问题而言。 一、虚假出资股东应承担的民事责任 股东虚假出资时，必然使其利害关系人利益受到损害，因而必须对这种行为予以处置，其 表现为虚假出资股东的法律责任。这种法律责任包括民事责任、行政责任和刑事责任。本文 只讨论其应承担的民事责任。 《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。 股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产 出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司 足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”即现行的《公司法》只规定 了虚假出资股东对其他股东的民事责任和对公司的民事责任这两个方面。 (一)对公司的补缴责任 这种责任既具有违约责任的性质，也具有侵权责任的性质。首先，股东虚假出资违反了公 司的章程，公司章程中必要记载事项就包括股东的出资额、出资方式和出资时间。而公司章程 是股东之间关于设立公司之意思表示一致的体现，其具有契约性。公司章程不仅对股东发生 法律效力，而且对公司也产生法律效力。出资是股东对公司作出的承诺。因此，股东虚假出资 即违反了该契约。其次，公司是一个集合体，其财产由股东的出资构成。股东在出资时就将其 现金或实物等所有权转移给公司，股东只享有股权，而公司享有所有权，这体现了公司中的两 权分离原则。如果股东虚假出资，当然要侵犯公司对财产的所有权，包括对财产的经营权。 (二)对其他股东的违约责任 有限责任公司的出资人在公司成立前称为设立人，公司成立后称为股东。设立人之间签 订有出资协议或设立协议，股东之间签订有公司章程，如上所述，公司章程是股东之间的协议， 其不仅约束公司：而且约束股东。股东虚假出资是对出资协议和公司章程的违反，该股东就应 对其他股东承担违约责任。按照《合同法》第107条之规定，“当事人一方不履行合同义务或者 履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”以 及第113条第1款之规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对 方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利 416第七届中国律师论坛优秀论文集 益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损 失。”其他股东有权要求虚假出资股东向公司补缴出资并赔偿其他股东包括可得利益在内的损 失，即公司因股东虚假出资丧失交易机会的损失，公司有权向虚假出资股东追偿，其他股东也 有权追偿因这一原因少分配的股息。 二、虚假出资股东的资格是否必然丧失 依照《公司法》第31条的规定，“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财 产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立 时的其他股东承担连带责任。”即某个股东出资虚假或出资不实时，其他股东有补足出资的连 带义务。但是，《公司法》并未规定连带出资的股东在承担了该义务后是应该向虚假出资股东 追偿出资还是可以取代虚假出资股东的资格。因此，无论是理论界还是实务界，都莫衷一是， 众说纷纭。 有学者认为：“足额出资的股东所承担的此种责任实质上是‘代人受过’，他并不能因为履 行了此种代为出资的义务就可以获得相应股权，其所获得的只是向违反出资义务的股东行使 追偿权。”①即连带出资的股东只能享有追偿权，而不能“顺理成章”地持有虚假出资股东的 股份。 但也有学者认为：“如果瑕疵行为人在规定的时间内仍然不履行向公司足额缴纳出资的义 务，由于《公司法》没有现成的规定可循，可参照有关中外合资公司法规规定②的原则来处理， 即在合理期限内经催告仍不缴清出资的，视同为自动退出公司，丧失股东资格，而且并不免除 其违约责任。”③即按照股东失权程序，确认虚假出资股东丧失其股东权利，此时，为了避免出现 股东缺位的现象，其他股东包括承担