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美国公司法注意责任制度研究 叁 美国公司法注意责任制度研究 苗 壮+ 美国公司的特征是集中管理(centralized of of 任(fiduciaryduty)，包括注意责任(dutycare)和忠诚责任(dutyloyalty)。[2] 如果违反信托责任，就有可能承担个人责任。 从历史起源和法律渊源来看，信托责任制度属于判例法。虽然美国各州公司法 一般都明文规定了信托责任制度，但根据遵循先例原则，有关判例仍然具有法律效 力。对信托责任规则的解释和适用更离不开具体判例。因此，研究这项制度，必须 从判例分析人手。 修订后的我国公司法虽然明确规定，董事对公司负有忠实义务和勤勉义务，然 而，无论是勤勉义务的具体要求，还是违反勤勉义务的构成要件、举证责任、法律 后果，等等，似乎都没有具体规定。这就影响了这项规定的可操作性、可实施性。 研究美国公司法的注意责任制度，对于进一步完善我国公司法的有关规定具有一定 的借鉴意义。 注意责任又称勤勉责任。总的要求是，在履行职责时，董事应当诚实信用，以 其所合理地相信对公司最为有利的方式行动，并具有一个处于类似地位的人在类似 情况下所合理地相信是适当的注意。 适当履行职责的前提是掌握适当的信息。因此，注意责任特别要求，在履行职 责时，董事会必须进行充分的尽职调查、建立有效的内控系统，并合理地搜集、鉴 *吉林大学法学院客座研究员。 [1]美国公司法一般规定，公司的管理职责属于董事会。除非公司章程另有规定，股东的权力一般 仅限于选举、罢免董事，批准公司重大变更。 [2]作为公司的代理人，公司高级职员(officers)对公司负有类似的信托责任。此外，在特定情况 下，法律还将控股股东(controllingshareholders)视为公司的信托人，要求其对公司承担信托责任，特 别是忠诚责任。限于篇幅，本文集中讨论董事的信托责任。 左 国际视野下公司法改革 别、处理适当的信息。 董事会的职责非常广泛，但大体说来可以分为两大类型：决策和监督。相应地， 3又有可能因不作为[43而违反注意责任。 董事既有可能因作为，[3 一、作为 3 判例一：凯敏诉美国快递公司案【5 原告是美国快递公司的股东，被告是该公司的董事。1972年，美国快递公司以 2990万美元的成本收购了一家上市公司的一些普通股。近来，这些股票的市值约为 东。原告认为，如果将这些股票在证券市场上出售，就会产生约2500万美元的资本 损失(capitalloss)。该项损失可以部分抵消其他投资的资本盈余(capitalgain)。这 样一来，公司就可以少交约800万美元的所得税。为此，原告分别于1975年10月8 绝了原告的上述请求，并于31日派发了股息。 原告认为被告的决定“浪费公司资产”，请求法院禁止被告实施其决定，或者要 of 求被告赔偿损失。被告认为原告的请求没有诉因(causeaction)，请求法院予以驳 回(dismiss)，或者作出简易判决(summaryjudgment)。 本案争议的焦点是，被告将上述股票作为股息分配给股东的决定是否违反了注 意责任或其他信托责任。经审理，法院认为，被告的决定属于业务判断(business judgment)，并没有违反注意责任或其他信托责任。原告的请求没有诉因，予以驳 回。判决理由是： 一般来说，除非董事非法地或不公正地行使权力，或者进行欺诈或恶意串通， 损害股东利益，法院不会干涉董事会的决策。仅仅判断错误不足以构成衡平干涉 (equity 配股息属于董事的业务判断。除非董事的行为或目标是不诚信的(badfaith)、不诚 实的，法院不会干涉董事会