合同审核业务基本技能精选.pdfVIP

合同审核业务基本技能 一、合同基本组成 包括合同首部、正文、尾部及附件部分。 某些合同在首部中经常会引用一大推“鉴于”条款，往往不具有显著的实际意义，这些 条款并不构成签订合同的前提条件或承诺。合同首部开宗明义讲明签订合同的目的时，则对 于合同履行及解除具有重大意义。 尾部主要是内容不等的签署栏，合同盖章后一般表明签字代表与当事人之间存在代理或 代表关系。 合同附件往往是证明当事人主体资格的文件或者合同标的细节参数或者合同履行的具 体执行标准。 二、合同审查注意事项 合同目的，文本来源，工作范围； 合同出具方与合同的倾向性； 买方违约比较单一，主要是付款金额及时间上的违约，卖方违约类型则比较“丰富”， 卖方比买方更熟悉合同内容的质量、性能、技术参数等细节问题，当合同相对方是卖方时审 查合同需要更多的关注质量保证条款、相关技术条款（如包装）、质量责任范围、质量责任 承担方式等； 标准合同文本的适用性问题及其倾向性； 语句表述是否错误或产生歧义、行文结构安排是否紧凑清晰严谨、逻辑严谨问题； 核对相应法规，核对合同约定是否抵触相关法规、相关权利是否用足，是否违反行政法 规导致合同内容无效。 三、对合同法律问题的审查 1）合同法律问题的审查是指从合同内在角度发现合同存在的缺陷和法律风险，为企业决策 或后续修改奠定基础。 2 ）合同主体是否合格 合同主体资格的合法性；经营资格的合法性；许可资格的合法性；企业资质的合法性； 履行人员资格的合法性。 经营范围的审查只是为了提高交易安全系数，合同是否有效并非以营业执照范围和期限 为主，非独立法人也并非不可以成为合同主体，但是企业经营资格已经吊销或注销的就要加 以防范。 《合同法司法解释一》规定，当事人订立合同超越经营范围的，不必然导致合同无效， 仅仅发生行政处罚的效果，合同是否有效要看超越的经营业务是否违反国家限制经营、特许 经营以及法律、法规禁止经营的规定。 工程建设、安装、运输等行业对企业有资质上的要求，企业一般只能在其资质所限定的 范围内从事经营活动。例如，《房地产开发企业资质管理规定》第三条规定，未取得房地产 开发资质等级证书的企业，不得从事房地产开发经营业务。因此，未取得相应资质而从事房 地产开发的，其相应合同当属无效。 除了企业经营活动外，国家法律法规、部门规章等对于某些行业的执业资格或者从业资 格等也有具体的规定。如果履行合同时的具体人员并不具备相应的从业资格，则合同履行的 质量就难以保障。但不影响合同的效力，相关履行人员可能受到行政处罚。参见《中华人民 共和国职业分类大典》 3 ）条款内容是否合法 合同名称的合法性；合同内容合法性；处分权的合法性；术语的合法性；生效前提的合 法性。 术语的合法性是指合同中所使用的法律、技术等方面的术语，要符合法律规范及技术标 准等规范性文件的用法及解释，以减少不必要的风险、排除条款效力和权利义务上的不确定 性。如果所用术语与通常的专业理解有所不同，则非常有必要在合同中加以解释，以防止混 淆和效力无法确定。 4 ）双方约定是否实用 合同条款的针对性；管辖约定的实用性；合同目的的实用性。 对于特殊合同，合同目的以条款形式体现比没有体现更为实用。有了合同目的，对方便 能预见到其违约行为可能给对方造成的可得利益损失，从而增加向违约方主张可得利益损失 的可能性。 5 ）权利义务是否明确 条款缺陷导致权利义务不明确；权利义务是否可识别导致权利义务不明确。 权利义务的明确与权利义务是否可识别有关，如果无法判断权利义务的内涵外延及是否 履行，合同的权利义务不可能明确。 权利义务如果不明确，会严重影响交易的安全和交易结果的可预见性。 6 ）交易需求能否满足 交易标的能否满足交易目的，如产品性能、技术参数、规格、型号、数量等； 合同能否满足交易目的。合同目的一般仅是在合同中体现的通过交易所得到的结果，交 易目的则更多体现出达到交易结果索要实现的更长远的目的。例如，收购企业目的有多种， 有的是为了经营，有的是为了打包重新出售。对于前者则合同要更多的保留原有的技术骨干、 熟练员工、管理人才、知识产权等资源。后者则对于除了目标企业的特定财产外，对于其他 成本则尽可能压缩。 四、合同表述问题的审查 1、结构体系是否清晰 并非所有合同均需审查结构体系，对于权利义务简单清晰的合同或篇幅很短