论在我国《仲裁法》中设置“异议权放弃条款”研究.pdfVIP

国际私法专题2_2-国际民商事争议解决机制研究 论在我国《仲裁法》中设置“异议权放弃条款刀 口钟澄· 内客摘要目前许多仲裁规则和仲裁法中都设有“异议权放弃条款”，其旨在督促仲裁当事 人尽快、合理地行使其程序权利，避免仲裁程序的拖延、对方当事人利益和仲裁裁决效力受损以 及仲裁资源的浪费。该条款适用的主体应是参加仲裁程序的实体争议当事人，而客体则为当事人 放弃异议权的行为，至于当事人的行为是否属于弃权行为则需要从四个方面进行判断，即仲裁程 序违反了应当适用于其的规则、当事人知悉违规情况的存在、当事人未提出异议和异议权的可放 弃性。我国《仲裁法》中没有“异议权放弃条款”，而国际上大多数仲裁机构的仲裁规则以及中 国国际经济贸易仲裁委员会、北京仲裁委员会等其他一些中国内地的仲裁委员会的仲裁规则中都 已经设置了该条款，因此就可能出现依仲裁规则中该条款作出仲裁裁决因与仲裁法中的某些强制 性规定相抵触而被撤销的情况，这将有碍我国仲裁事业的发展，因此在下次修改仲裁法时应考虑 加入这一条款，具体的条文可以考虑采取分列式的方法，即根据立法者的意志，将其允许存在的 当事人放弃异议权的情况分别列举，具体规定，以便于该条款在实践中的适用． 1995年9月1日起实施的《中华人民共和国仲裁法》大大促进了我国仲裁事业的发展，该 法在很多方面都采取了与国际接轨的方式，如充分尊重当事人意思自治、减少法院对仲裁的干预 等，不失为一部现代化的法律。然而随着我国经济、社会的迅速发展，该法在很多方面表现出了 与国际商事仲裁实践要求不相适应之处，如对仲裁协议的要求、仲裁中的证据和财产保全等，学 界对此已多有论述，总体来看，我国《仲裁法》还有很多待完善之处。不积跬步，无以至千里， 修改、完善《仲裁法》需要从多方面进行考虑，本文将分析许多现行的仲裁规则和仲裁法中都设 有的“异议权放弃条款”，讨论在我国《仲裁法》中设置这一条款的必要性以及初步构想。 一、。异议权放弃权条款刀的内容 许多仲裁规则与仲裁法中都设有“异议权放弃条款”，但是由于仲裁规则与仲裁法性质的不 同，①这些条款的性质也不同，此处将分开列举： (一)仲裁规则中的。异议权放弃条款” ’中国人民大学国际法学博七研究生。 o二者的不同表现在： (1)制定机构不同。仲裁规则由各仲裁机构或者其所属的商会或团体制定，或者由仲裁 协议的当事人约定，或者由仲裁庭决定，而仲裁法是由一国立法机关制定的； (2)法律性质不同。仲裁规则具 有契约性质，某一特定的仲裁规则只有在被仲裁协议的当事人共同采纳时，才在他们之间具有法律上的约束力。 而仲裁法是由国家立法机关制定的，其自动适用于在该特定国家境内进行的与仲裁有关的当事人及其所从事的仲 裁活动，不需要当事人对此作出选择而对其具有当然的约束力； (3)调整范围小同。仲裁规则所调整的是仲裁 机构、仲裁庭以及与仲裁有关的当事人之问的关系，仲裁法同样也调整上述关系，但除此之外，还调整法院对仲 裁的监督关系，如对仲裁裁决的撤销、仲裁裁决的承认与执行等，这些问题一般仲裁规则不再涉及。 2008全国博士生学术论坛(国际法)论文集 仲裁规则 条款 内 容 所在部分 联合国国际贸易法委 第30条当事一方知道有不遵照本规则的任何规定或要求行事的情 第三部分 员会仲裁规则(1976规则的 况，仍进行仲裁程序而不迅速声明他对此种不遵照规定或要 仲裁程序 年版) 弃权 求行事的情况表示反对，则应视为他已放弃提出反对的权利。 斯德哥尔摩商会仲裁 如果一方当事人在仲裁程序进行期间未能毫不延迟地就不符 由仲裁庭 第3l条 院仲裁规则(2007年 合仲裁协议本规则或仲裁程序应予适用的其他规则之情事提 进行的程 弃权 版) 出异议，则应当视为业已放