论行政拘留研究.pdf

论行政拘留 湛中乐木 引 言 过去长期以来，人们有意无意地在不同的地方均使用“拘留”二字，比 如说在最为普遍的《治安管理处罚条例》①(如无特别提示，《治安管理处罚 条例》均称为《条例》，下同)和《刑事诉讼法》②、《民事诉讼法》③、《行 政诉讼法》④和《国家安全法》⑤等，但实际上不同的法律程序中拘留名称 + 北京大学法学院教授。 l 如《治安管理处罚条例》(1994年5月12日修正公布)第6条规定了作为治安处罚基本种 类的三种形式：警告、罚款和拘留。在该法中都只使用了“拘留”概念。这里需要说明的 是我国最高权力机关于2004年10月22日开始对《治安管理处罚法(草案)》进行首次审 议，2005年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过。该法将于 2006年3月1日起施行。该《法》第10条规定：治安管理处罚的种类分为：警告、罚款、 行政拘留、吊销公安机关发放的许可证等。 ②如《刑事诉讼法》(1996年3月17日修正公布)第50条规定：人民法院、人民检察院和公 安机关根据案件情况，对犯罪嫌疑人、被告人可以拘传、取保候审或者监视居住：第61条 规定：公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留： (一)……第64条规定：公安机关拘留人的时候，必须出示拘留证．第161条规定：在法 庭审判过程中，如果诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序，审判长应当警告制止。对不 听制止的，可以强行带出法庭；情节严重的，处以一千元以下的罚款或者十五日以下的拘 留。罚款、拘留必须经院长批准。 ③《民事诉讼法》第1叭条、102条规定。 ④《行政诉讼法》第49条：诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情 节轻重，予以训诫、责令具结悔过或者处一千元以下的罚款、十五日以下的拘留；构成犯 罪的，依法追究刑事责任…… ’萤 《国家安全法》(1993年2月22日第七届全国人大常委会第30次会议通过并于同日施行) 第26条：明知他人有间谍犯罪行为，在国家安全机关向其调查有关情况、收集有关证据时， 拒绝提供的，由其所在单位或者上级主管部门予以行政处分，或者由安全机关(转下页注) 180人身权与法治 虽貌似一样，但实际含义、性质、特征却相去甚远。①因为其中有的是指行 政拘留(主要是治安拘留)，有的是指司法拘留，有的则是指刑事拘留。当 然还有作为强制措施的强制拘留(拘传)等等。即使在行政管理领域，过去 长期以来人们也习惯于使用“治安拘留”一词，似乎治安拘留就是行政法领 域中拘留的唯一了。而在1996年我国颁布的《行政处罚法》中首次出现了 作为行政处罚独立种类的“行政拘留”。那么，治安拘留与行政拘留究竟是 种什么样的关系，这种行政处罚的拘留与作为行政强制措施的拘留或者刑事 强制措施的拘留又有什么不同，本文拟将重点论述作为行政处罚形式之一的 “行政拘留”与治安拘留、司法拘留等“拘留”的关系。②另外，还将结合 法律规定，从行政过程论的视角来分析有关“行政拘留”的一系列理论和实 践问题，④进一步探讨分析行政拘留的性质、行政拘留的实施主体(公安、 (接上页注⑤)处15日以下拘留；情节严重的，比照刑法第162条的规定处罚。第27条(2) 款：故意阻碍国家安全机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严 重后果的，比照刑法第157条的规定处罚；情节较轻的，由国家安全机关处15日以下拘留。 ①关于拘留的基本种类及其区别，笔者认为拘留根据其性质的不同，可分为行政拘留(治安 拘留)、刑事拘留和司法拘留三种。它们之间的区别是：1．性质不同。行政拘留是一种行政 处罚，如治安拘留是一种治安行政处罚；拘留是刑事诉讼中采取的临时性限制人身自由的 强制措施；司法拘留是对妨害民事诉讼、行政诉讼秩序的行为人，采取限制其人身自由的 一种强制措施。2．适用对象不同。行政拘留主要适用于违反行政管理规范的自然人，如治 安拘留主要适用于违反治安管理法律、法规的自然人；而刑事拘留适用于罪该逮捕的现行 犯和重大嫌疑分子，即《刑事诉讼法》第41条