财产权保障的阴暗角落——论被征收人的回复权问题研究.pdf

财产权保障的阴暗角落 ——论被征收人的回复权问题 陈新民· 一、前 言 国家为了公共事业及公共利益之需要，得征收私人的财产并给予公正 的补偿，是现在的民主法治国家的宪法原则。这个为了公共利益而使人民 财产权的保障范围∞。宪法在宣示人民的财产一方面受到宪法的保障，一 方面又规定在一定情况下(公共利益、必要性、预先支付之公正补偿)， 人民必须牺牲所有权，忍受国家给予的强制剥夺其所有权的公权力措施。 这是一种标准的限制——限制基本人权限制圆，政府可以利用公共利益来 剥夺人民的财产权，取得了宪法的依据；人民也可以由宪法的规定来防止 政府侵害其财产权，在双方都援引宪法作为侵权、护权的依据，而遵循法 治主义，此征收的制度必须靠实证法律来形成。所以征收制度的每一个层 ·德国慕尼黑大学法学博士、“中央研究院”法律学研究所筹备处研究员， 台北大学司法学系合 聘教授。 ①法国在1789年公布的人权宣言第17条．规定财产神孚不可侵犯的权力，除非当合法的公共需要 所必须井绘予公正的补偿之后，私人财产才得予以征收。所以法国的人权宣言树、7．了征收的许可条件为： 目的(公共需要)，必要性原则(显然必要)、公正补偿、以及预先支付补偿费。美国宪法第五修正案(1791 年)也捌样规定未给哥正当补偿，不得剥夺任何私有财产为公共使用。 der ②K．A．Betterlllann，GrenzenGnmdrexhte，2．Aufl．t975．S．18． 270公共行政组织及其法律规制暨行政征收与权利保护 面，都是立法的产物，也都必须受到宪法对于财产权保障的上位概念 涵盖，不能有所谓的人权阴影。 既然传统的宪法对征收的许可条件，也就是由两百年前的法国人权宣 言所揭示的最明显的条件，在于明显及必要的公共利益、事前支付的公正 利益，也就是目的与补偿的两大要件。许多国家的宪法对征收的要件，可 能散落于法律的各个条文或是较为简陋，较完整地为日本宪法，则提到公 共利益与正当补偿条件下，得予以征收(日本宪法第29条)。中华人民共 共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿， 已有类似的规定。 因此就宪法的财产权保障意旨的传统见解，只保障到人民被征收财产 的层次，至于在完成征收手续以后，征收机关未依照征收目的而行为—— 包括不符合原征收目的的作为，以及消极地不作为——人民当否有取回原 有所有权的基本权利?就不是原来宪法财产权保障规定所设想的状况。 然而这个在各国实证法所创设的征收制度中，所称为的被征收人买回 权的制度，早已行之有年。例如日本土地收用法(1951年)第106条，有 类似的买收权∞。 但是这个征收买回的制度，已经有甚短的买回期限限制，是立法者的 决定；立法例上还有其他的限制，例如：以土地作为补偿者，不能请求返 ①至于祖国人陆也有稍微类似的条文，规定一年未动工者町缴纳“闲置费”．两年未使用者可无偿 取同。例如：大陆2004年修订后的《上地管理法》第37条规定。“已经办理审批手续的1F农业建设占 用耕地，一年内小用『f【I义町以耕种并收抉的，心当山原耕种该幅耕地的集体或者个人恢复耕种，也可以 由用地单位组织耕种：一年以I：未动工建设的，应当按照省、自治Ⅸ、直辖市的规定缴纳闲置费：连续 二年未使用的，经原批准机关批准，由县级以I：人民政府尢偿收回用地单位的十．地使_}}j权；该幅土地原 为农民集体所有的，应当交m胤农村集体经济组织恢复耕种。”以及1994年的《城市房地产管珥【法》第 25条规定：“以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的，必须按照土地使用权出让合同约定的土地 用途、动工开发期限开发土地。超过出让合同约定的动T开发口期满一年未动工开发的，可以征收相当 于十地使用权出让金百分之二f‘以卜-的土地闲置费：满_年未动工开发的，可以无偿收回上地使用权： 但是，因不町抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动1：开发必需的前期工作造成动J|]干发迟延的除 外。” 财产权保障的阴暗角落271 还(日本土地收用法及德国的立法例，后叙)，亦是立法者的决定。在此 便必须探讨这些由立法者被征收买回权制度，有无受到宪法财产权保障的 必要，及其范围何在。这也是一般宪法教科书甚少讨论的议题。