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一问一答（二）：整体变更瑕疵补救等10则 ? 1、关于整体变更股份公司瑕疵补救的问题？ A公司06年从有限责任公司整体变更为股份公司，但在变更股份公司的过程中，A公司没有审计、评估和验资，仅是在工商局做了一个变更登记就变更为股份公司。目前A公司拟上市，A公司这次不合规的变更对于A公司上市会有什么影响？有什么弥补的方式？ ★《公司注册资本登记管理规定》第十七条：非公司企业按《公司法》改制为公司、有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。原非公司企业、有限责任公司的净资产应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价，并由验资机构进行验资。 ★“工商部门认为在2006年变更股份公司不需要提供向其审计、验资和评估报告。”请他们提供依据。最起码工商需要确认一下，承担一下有关责任。否则难道要证监会承担吗？ ★工商部门有国家工商总局给他们发放的工作指引，其中2006年的工作指引中关于企业性质变更那一部分的工作指引中提到需要提供的材料没有包括审计、验资和评估报告。不过2008年新发的一个工作指引要求提供评估报告，但依然不需要提供审计和验资报告。请问各位高手，能否将工商部门提供的2006年前的工作指引和2008年新发的工作指引放在一起，做为工商部门提供的有限责任公司整体变更时的依据？ ★我认为不是什么大的问题。我的建议是：1、会计师出注册资本的专项报告，表明改制时出资是到位的；2、当地工商局出具，虽然违法但是不是重大违法，不进行行政处罚的说明。关键是看有无出资不实的情况。建议：1、做资本复核 2、评估复核 3、工商局对于此次变更未做改制评估的说明。 ★这个问题比较有趣。还是头一次遇到这样的问题。典型的有钱买棺材，无钱买药吃的作法。有限变股份，基本的常识也要进行审计确认净资产，如有新股东进来，还应该进行资产评估（无，也要评估为妥的）。这样的问题恐怕从法规上找不出相应的处理方法。我个人认为，一种就是请声誉好的会计师所和评估所对有限公司成立以来的财务状况和资产负债进行审计、评估，最后报会里能否同意，不太乐观的；二是，以某一时点为线，规范运行三年再说。那种补报告的作法是不可取的。风险很大的。 ★评估不具有追溯性，如果根据当时的规定应该需要评估却没有评估，现在就不能再补充评估，而需要主管部门出文说明不再追究责任。 【工商局经过多次改革之后，大家普遍感觉服务态度好多了，办事也比较顺畅了，但是慢慢的也变得越来越平庸和不负责任了。很多人曾指出工商局的人根本就没有好好学习下公司法，所以办事情就按照自己的想法来，到了IPO的时候往往一些事项就会与法律法规或者证监会的潜规则打架，让人哭笑不得比如这件事情，比如整体变更时工商局让你保留公积金的25%。还有一件小兵经历的事情，做股权变更工商局不认可企业自己做的转让协议，要用人家的模板，结果模板连转让价格一项都没有规定，最后IPO时成了个很大的麻烦，并且不好解释。言归正传，对于整体变更，根据登记管理条例，肯定是需要审计报告、评估报告和验资报告，以前工商局对于评估报告的要求也不一致，有的要有的不要，不过现在大家为了求稳都会做一份评估报告。至于这个问题的解决，川润股份的处理方式可以作为参考：首先会计师专项复核证明当初出资到位，然后律师和保荐人发表核查意见，然后由工商局出具不予追究的证明，最后由大股东出具如果秋后算账由大股东承担的承诺函。】 2、关于个人独资企业变更为有限责任公司？ 已问了当地工商，不能直接办。需要新设一个公司收购原企业，请问大家之前有没有操作过类似的案例，需要注意些什么？ ★企业性质变更，没可能直接办的，肯定要新设。 ★个人独资企业从法律责任上来说类似于合伙企业，个人对企业需要承担无限责任；变更为有限公司，从无限责任转为有限责任，不是简单的变更，企业性质不同，可以先清算解散掉原来的个人独资企业再新设。如果新设一个公司收购原企业，那就等于是用原来个人独资企业的资产来换取新设公司的股份，由个人独资企业的投资人取得新设公司的股权。这样操作起来就是要垫付设立一个公司的费用。 【那如果是有限公司变更为一人有限公司呢？是不是根据企业性质不能随便变更的思路也是不被允许的？】 3、合营企业与关联方认定？ 问题1：上市公司控股股东下属的另一合营企业/联营企业是否是该上市公司的关联方？ 问题2：上市公司下属的合营企业的另一合营方是否是该上市公司的关联方？ ★对于问题1：我倾向于认为合营企业原则上是关联方，联营企业则应具体问题具体分析。对于问题2：我倾向于认为不是关联方。 ★对于问题1：根据企业会计准则第36号—关联方披露，一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成