实质控制人认定的资料.pdfVIP

证明非第一大股东的投资人是实质控制人的研究 一、目标公司股权比例现状及需求 1、现状 目标企业的大股东持股：35% ，二股东持股25%。 2、需求 需要证明二股东 （以下简称为“该股东”）为目标企业的实质控制人。 二、证明是实质控制人的方法 1、股权比例方面的考虑 1.1 股权比例超过 50% （本案例不涉及该种情况） 公司法对控股股东的界定为股权比例超过 50%。一般而言，如果一个股东持有公司股权超 过 50% ，那么可以认定这个股东实际控制公司。除非有证据显示投资机构有着明确协议界 定是其为财务投资并且不参与公司经营。 1.2 股权比例低于 50%、但超过 30% （本案例不涉及该种情况） 实践中，持股超过 30%的股东都有可能被认定为实际控制人。因此，需要争取如下条件 ： ①一股独大持有 30%的股权且是公司的原始创始人，而其他股东持股比例非常分散，几乎 就没有一个股东超过 5% ，且不存在任何一致行动的协议或者情形。这种情况下，认定这个 股东是实际控制人是合理的。（具体参见下文“二、理论依据”之“二）交易所对“控制” 的判断标准 “中上交所第（1 ）项、深交所第（2 ）项）。 ②一个股东持股 30% ，但是还有两个股东持股25% ，这两个股东在公司的地位也举足轻 重，两个人只要一联合就可以轻易控制公司，那么这种情况下，需要考虑在合作协议、公司 章程、财务/经营决策权方面事先安排，以证明 30%股权股东实质性控制目标企业。 1.3 股权比例低于 30%、且非第一大股东 （本案例属于该种情况） 该种情况下，需要考虑从合作协议、公司章程、财务/经营决策权、一致行动人协议等方面 予以事先安排，以充足的证据证明非第一大股东的股东实质控制目标企业。 2、股东所持目标企业股权低于 50%、且非第一大股东的实质控制人证明文件 文件名称 重点 说明 案例 1、设立阶段可以考虑的准备 对目标企业的投资 在该等文件中约定： 需要与其他全部股 协议/ 目标企业的 该股东或其控制的企业对该目标企业的财务和经营政策 东事先协商约定， 公司章程 能实质控制。 并形成书面协议、 或者写入公司章程 一致行动人协议 一致行动人直接或间接拥有目标公司的股权比例超过 需要与部分股东事 神州泰岳（创 50%。 先协商约定，并共 业板） 同签署形成一致行 江海股份（中 在协议中约定：约定相关行动人按照该股东的意见一致行 动人协议 小板） 动，或者其他人委托该股东行使股权权利。则该“其中一 佳讯飞鸿（创 人”可以被认定为实质控制人。 业板） 表决权委托协议 将其他投资人持有的目标企业股权中除分红权、涉及委托 与其他投资人事先 朋万科技（新 人所持股权的处分事宜之外的其他权利委托给该股东代 协商约定，并分别 三板 ） 为行使 签署表决权委托协 议 该股东与委托方股权比例合计超过第一大股东，最好可以 超过 50%。 2、运作阶段的证明文件 董事会人选任命 有权任免目标企业的董事会或类似机构的多数成员。此处 （任命权） 的“多数”是指超过半数以上（不包括半数） 对于一致行动人方式下的控制，还要证明：在董事提名、