企业劳动用工法律风险防控-济宁劳动争议调解网.PPT

企业劳动用工法律风险防控 济宁市劳动人事争议仲裁院 李杰 提 纲 一、劳动用工风险 风险因素：1、法律；2、事实。 二、准确理解并正解适用法律 三、掌握有效证据固定用工事实 一、劳动用工风险 风险：遭受损失、伤害、不利的可能性。 劳动用工风险因素： 1、法律；2、事实。 争议裁判原则 以事实为根据 以法律为准绳 争议裁判规则（逻辑推理三段论） 大前提 法律规定 小前提 法律事实 一、劳动用工风险 劳动用工法律风险： 1、因理解法律错误导致败诉承担经济损失； 2、因不能证明有关劳动事实导致败诉承担经济损失。 一、劳动用工风险 劳动用工法律风险基本防控措施 规范管理----正确适用法律、有效证明劳动事实 1、制定完善的规章制度体系； 2、建立可行的规章制度操作指引； 3、谨慎约定劳动合同条款 。 本课程的目的 通过对法律及事实认定方面的技巧的学习，制定完善本单位规章制度，以及规章制度操作指引。 二、准确理解并正解适用法律 劳动争议裁判依据 法律、法规（行政法规、地方法规）、规章（国务院部门规章、较大市以上地方政府规章）、司法解释、政府规范性文件、劳动合同、用人单位规章制度、判例（指导性案例）、职业惯例、职业道德、公序良俗、理论学说 唯一能够自主制定的作为日常管理依据或争议裁判依据的是：规章制度 （阿里巴巴“月饼事件”） 二、准确理解并正解适用法律 法律的核心内容： 法律概念、法律原则、法律规则、法律技术性规定。 二、准确理解并正解适用法律 （一）法律概念（解决问题必须首先界定概念） 法律概念是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。它具有明确性、规范性、统一性等特点。法律概念是构成整个法律体系的原子，是法律知识体系中最基本的要素。 现实实践中对法律概念的理解有时会出现偏差。 二、准确理解并正解适用法律 法律概念示例 1、被追究刑事责任 刑事案件经侦查、审查起诉、审判，可能的最后结果有：不起诉、宣告无罪、撤销案件、判处刑罚、免予刑事处罚。 劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》２９．“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。（现行刑法第三十七条） 《劳动和社会保障部办公厅关于职工被人民检察院作出不予起诉决定用人单位能否据此解除劳动合同问题的复函》（劳社厅函[2003]367号）人民检察院作出不起诉决定的，不属于《劳动法》第二十五条第(四)项规定的被依法追究刑事责任的情形。 注意与“受过刑事处罚的”相区分 二、准确理解并正解适用法律 制定规章制度： 被追究刑事责任：是指因刑事犯罪被人民法院判处刑罚（包括五种主刑，管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑；三种附加刑，罚金、剥夺政治权利、没收个人财产；针对外国人的驱逐出境）或免予刑事处罚的。 （某国有企业职工犯交通肇事罪案例） 二、准确理解并正解适用法律 2、客观情况发生重大变化、客观经济情况发生重大变化 劳动部关于《中华人民共和国劳动法》若干条文的说明 第二十六条 本条中的“客观情况”指：发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，并且排除本法第二十七条所列的客观情况。 《劳动合同法》第四十一条，客观经济情况：依照企业破产法规定进行重整的；生产经营发生严重困难的；企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； 《企业经济性裁减人员规定》第二条，“生产经营状况发生严重困难”可以根据地方政府规定的困难企业标准来界定。 二、准确理解并正解适用法律 客观情况：第一，是客观存在的；第二，是订立合同时当事人不可预见的；第三，它的出现不可归责于双方当事人，及当事人对于变化的出现在主观上没有过错；第四，该等客观情况变化已导致劳动合同全部或部分无法履行。 客观经济情况：因市场变化，企业根据自身情况主动作出的经营方式调整、产品结构调整、转产以及因生产经营严重困难处于停产、破产重整等 两者的本质区别在于成因不同。客观情况，侧重于外因，企业的自主决定权相对较弱，如不可抗力、法律法规政府政策变化、劳动者非原本人原因丧失职业技能或资格。客观经济情况，侧重于内因，企业的自主决定权相对较强，一般指企业为适应市场变化主动或被动作出的经营性调整。 （某企业订单下滑致效益急速下降按四十条解除案例、纺织企业