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第一课 美国法律制度介绍 第一部分 特征与特点 美国既是一个非常新的国家也是一个非常老的国家。与许多别的国家相比它是一个新的国 家。同时，它还因新人口成分和新州的加入而持续更新，在此意义上，它也是新国家。但是在其 它的意义上它是老国家。它是最老的“新”国家——第一个由旧大陆殖民地脱胎而出的国家。它 拥有最古老的成文宪法、最古老的持续的联邦体制以及最古老的民族自治实践。 美国的年轻（性）有一个很有意思的特点就是它的历史肇始于印刷机发明之后。因此它的整 个历史都得以记录下来：确实可以很有把握地说，任何其它国家都没有像美国这样全面的历史记 录，因为像在意大利、法国或者英国过去的传说中湮没的那样的事件在美国都成了有文字记载的 历史之一部分。而且其记录不仅全面，还非常浩繁。不仅包括这个国家自1776年以来的殖民时 期的记录，还有当前五十个州以及各州和联邦（nation）之间错综复杂的关系网络的历史记录。 因此，据一个非常简单的例子，美国最高法院判例汇编有大约350卷，而一些州的判例汇编也几 乎有同样多的卷数：想研究美国法律史的读者要面对的是超过5000巨卷的司法案例。 我们不能说一个文件或几个文件就能揭示出一国人民或其政府的特性。但如果横跨一百多年 的千百万个文件敲出始终如一的音调，我们就有理由说这就是其主调。当千百万个文件都以同样 的方式去解决同样的中心问题，我们就有理由从中得出可以被称为国民特定的确定结论。 第二部分 普通法和衡平法 同英国一样，美国法律制度从方法论上来说主要是一种判例法制度。许多私法领域仍然主要 是由判例法构成，广泛而不断增长的制定法一直受制于有约束力的（解释制定法的）判例法。因 此，判例法方法的知识以及使用判例法的技巧对于理解美国法律和法律方法是极其重要的。 从历史的角度来看，普通法就是由英国皇家法院的巡回法官的判决所得出的普通的一般法— —优于地方法。采纳或执行某项诉讼请求是以存在法院令状这种特殊形式的诉为前提的，而这就 使最初的普通法表现为由类似于古罗马法的“诉”所构成的体系。如果存在令状（于1227年）， 诉讼请求就可以被采纳或执行；没有法院令状（为前提）的诉讼请求就没有追索权，因而该诉讼 请求也不存在。“牛津条例”（1285年）禁止创设除了“个案令状”之外的新令状，这种“个案 令状”使该制度变得较为灵活了，而且导致了后来合同和侵权法的发展。 对于诉的形式的严格限制及由此产生的对追索权的限制导致了衡平法和衡平判例法的发展。 “衡平”的一般意义就是寻求“公平”，即公平且善良地裁决，它最初是由国王，后来由作为“国 王良知守护人”的大法官颁行，以便在艰难的案件中提供救济。但是到了十四世纪，衡平法和衡 平判例法发展成了一个独立的法律制度和与一般的普通法法院一争高下的司法系统（衡平法院）。 其规则和格言变得非常固定而且在某种程度上不像在其它法律制度中一样灵活。衡平法的特点 1 有：以特定履行（或实际履行）的方式提供救济（与普通法提供补偿性损害赔偿金的救济方式形 成对照）；强制令（为或者不为某项具体行为的临时或者最终法令）；渗透了整个法律制度并且 能在许多场合下揭示现代法律概念的起源的所谓的衡平法格言的发展。不过，一般都是只有在普 通法救济不充分时，才会出现衡平法救济。比如，优于普通法损害赔偿金被认为是不充分的，这 是因为考虑到不动产所具有的唯一性，这些赔偿金无法补偿不动产购买人（的损失），就可能判 以特定履行购买不动产。 与普通法一样，衡平法通过司法接纳或通过明确的制定法条款，成了美国法律的一部分。目 前，这两个法律制度在许多美国司法管辖区中得以融合（始于1848年的纽约），因而，在这些 司法管辖区以及联邦的实践中只存在一种形式的民事诉讼。只有为数很少的州还保留着单独的衡 平法院。尽管如此，提及这一历史演变仍然是很重要的，因为它一方面解释了许多当代法律概念 （如财产法中的所有权分割）的起源和意义，另一方面，它仍然与做出某些裁决有一定的关联， 比如是否有权获得陪审团的审理（这仅发生与普通法的讼案中，在其它案件中仅由法官审理）。 另外，这种区别将决定“通常的”普通法赔偿金救济是否适用或者是否可以使用“特别的”衡平 法特定履行救济。 “判例法”代表