论我国私募基金市场准入制度精选.pdf

第 24 卷 第 6 期 宁 波 大 学 学 报（人 文 科 学 版） Vol. 24 No.6 2011 年 11 月 JOURNAL OF NINGBO UNIVERSITY（LIBERAL ARTS EDITION） Nov. 2011 论我国私募基金市场准入制度 赵意奋，邱 吉 （宁波大学 法学院，浙江 宁波 315211） 摘要：私募基金作为一种灵活的投资工具，我国法律对其规范相对较少。由于私募基金的高风险性及对金 融市场的影响，理应建构合理的市场准入制度。其一，私募基金设立准入制度应该选择注册备案制；其二， 确立投资者准入制度，包括合格投资者的法律界定和投资者人数的限制；其三，对私募基金的发行方式以 及担任私募基金管理人的资格也应该有明确限制。 关键词：私募基金；市场准入；设立准入；投资者准入；发行准入 中图分类号：D922.28 文献标识码：A 文章编号： 1001 - 5124（2011）06 - 0110 - 06 私募基金和公募基金的分类标准主要在于 会产生影响，因此是国家通过监管介入的重要领 发行方式的是否公开，前者是通过非公开募集的 域。 方式，面向少数特定资格的个人投资者或机构投 当然，监管的程度因国家而异，很多国家包 资者，通常豁免审核而设立的一种投资基金。私 括美国对私募基金的设立基本实行注册豁免制， 募基金作为灵活的投资工具，理应辅以市场自由 美国《1933 年证券法》用高度浓缩的几个字规 ① 这种注册豁免制 环境，但是私募基金的高风险性对金融市场的秩 定非公开发行证券发行豁免。 序和稳定无疑构成一定的威胁。因此，建构私募 的适用是建立在国外的资本市场比较完善、投资 基金市场准入制度是市场和政府干预同时作用 者比较成熟、基金管理人和托管人市场比较完 金融市场的选择。准入制度的内容主要包括设立 善、信托责任比较明确等基础之上的。不过，在 准入、投资者准入以及发行准入。 经历 2008 年以来的金融危机之后，美国沉痛地 一、私募基金注册备案制的设立准入 从市场中获得经验教训，金融乃至向来比较放松 ② 私募基金在设立之前一般不采用公开宣传 的对冲基金都应该被纳入到监管范畴，新法案 的方式，而是私下协商、契合双方需求的市场化 明显加强了对私募的监管。 结果，因此其是当事人之间意思自治的产物，体 注册豁免制对我国目前的国情来说，并不现 现了现代契约的自由。但是，当自由契约可能与 实。首先，我国的资本市场缺乏层次性，主板市 国家所趋于实现的社会整体利益和公平正义相 场发展历史短暂，创业板市场刚刚起步，三板市 矛盾时，公权力就会参与、协调并干预这种社会 场仍处雏形，资本市场的供给制度落后于投资者 经济生活，以矫正契约绝对自由带来的弊端。正 和融资者多元化的投融资需求。其次，我国没有 如台湾地区学者郑玉波先生所言：“正视个人与 成熟的基金管理人市场，信托法律不完善，信托 社会的差异，认为法律应该支援社会弱者，而牵 理念远没有形成。注册豁免制要求基金管理人能 制社会强者