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行政法讲义 黄贤球 一、行政法本质 案例 2003年3月17日晚10点，27岁的孙志刚因无暂住证，在广州被黄村街派出所带走，3月20日，孙志刚死于广州收容人员救治站。当地有关部门的尸检结果表明，事主死前72小时曾遭毒打。 5月14日，北京大学三位法学博士上书全国人大常委会法制工作委员会，提出审查《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的建议。?6月18日，《城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法》通过，《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》废止。从“收容遣送”到“救助管理”，救助的自愿原则是此次变革的关键。 问题 1、从收容遣送变为自愿救助，是否表明我国行政法目的是否开始予以改变，如果是，是什么？为什么？ 2、你认为行政法的本质是什么？联系该案，谈谈在我国实现行政法治的障碍根本障碍是什么？ 有关行政法本质的几种观点 （1）控权论 控权论认为行政法是对行政权力控制的法。该理论从防止行政权力的扩张性和侵害可能性出发，强调必须对行政权力进行控制。 （2）管理论 管理论认为行政法既是管理行政机关和公务员的法，又是行政机关进行管理的法。 （3）服务论 该论认为现代行政法实质上是服务行政法。它的主要内容是要求“政府不应以管理者的身份自居，而应以服务者的身份去为作为主人的人民提供各种服务”。 （4）公共利益论 行政法的目的在于实现公共利益。 （4）平衡论 平衡论的基本含义是在行政机关与相对一方权利与义务的关系中权利义务在总体上是平衡的。 二 行政法的基本原则 （1）合法原则 该原则就是人们所谓的依法行政原则，指政府行政活动必须遵守法律，法律规定行政机关的组织、权限、手段、方式和违法的后果。即所谓“法不授权即禁止”。 （警察抓小偷） （2）正当程序原则 它分为二个层次。第一个层次为最低限度的正当程序，包括告知、听取意见和说明理由。第二层次为听证程序。听证程序要求听证主持人的中立无偏私；相对人全面参与，即可以聘请律师、提供证人证据；听证程序公开，可以录音录像，允许他人旁听。（公众参与是态度问题还是法律效力问题） （3）比例原则 在德国，比例原则被誉为“皇冠原则”。它具体包括三个子原则：第一、适当性原则。行政目标是适当的。第二、必要性原则，又称最温和原则。在有多种可以达致行政目标的手段和方法可选择时应选择对相对人权益损害最小者，不能超过必要的限度。第三、相当性原则。慎重权衡其目的达到的利益与侵及相对人的权益。（拆除报亭案、开除学生的案、禁止舞狮案） （4）信赖保护原则 这也是德国行政法的特色。要求政府遵守和履行承诺，不得擅自改变已经生效的行政行为。（行政许可法第八条有此规定）（广告案件） （5）行政公开原则 行政公开是指个人或团体有权知悉并取得行政机关的档案资料和其他信息而言，通常称这种权利为了解权。美国《情报自由法》、《阳光下的政府法》和《隐私权法》分别就政府文件的公开、会议的公开和个人记录的公开问题作了详细规定，构成了美国行政公开制度之骨架。 三、行政许可与政府监管 行政许可，指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。 （1）目的：规范行政许可，杜绝权力寻租 （2）设定许可的基本原则：个人自治（小摊小贩）、市场优先（馒头标准）、行业自律（律师行业、法学会）、事后监督（新闻行业、游行示威） （3）许可的职权法定 主体法定、形式法定、权限法定（注意，部分规章不能设定许可，政府规章可设定临时许可） （4）设定许可的事项 根据《行政许可法》第一十二条，以下六类事项可以设定行政许可：其一，直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。 其二，有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项。 其三，提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具有特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。 其四，直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。 其五，企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项。 其他。 （两类：基于国家所有权的许可，基于国家主权的许可） 案例分析 1、国家食品药品监督管理局原局长郑筱萸1997年6月至2006年12月，郑筱萸利用职务便利，接受请托，为8家制药企业在药品、医疗器械的审批等方面谋取利益，多次直接或通过其妻刘耐雪、其子郑海榕，非法收受款物共计折合人民币649万余元。法院还认定，郑筱萸在全国范围统一换发药品生产文号专项工作中，犯有玩忽职守罪。 2007年5月29日上午9时，北京市第一中级人民法院判处其死刑。