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第章 物权的法律冲突法
第4章 物权的法律冲突法 第一节 物之所在地法原则 一、物之所在地法原则的产生和发展 物之所在地法原则的产生可追溯到十三四世纪意大利的“法则区别说”。 巴托鲁斯提出不动产物权适用物之所在地法,动产物权则应适用当事人属人法。 随着资本主义经济和国际商品流转的进一步发展,许多国家立法和实践逐渐抛弃了“动产随人”原则,转而适用物之所在地法。 目前,物之所在地法已成为解决动产物权法律冲突的基本原则。 二、物权关系适用物之所在地法的理论根据 (1)主权说 (2)法律关系本座说 (3)利益需要说 (4)方便说和控制说 注:中国有的学者认为,物权关系依物之所在地法,是物权关系本身的性质所决定的。 三、物之所在地法的适用范围 最高院关于民法通则若干问题的意见 第186条规定:土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地法律。 注:动产和不动产有时是可以互变的: 例如,果园中果树上的果实,挂在果树上时是不动产,但是如果采摘了下来,那就变成了动产。钢材水泥等是动产,但是用其做成了房屋,就变成了不动产 四、物之所在地法适用的例外 (1)运送中的物品的物权关系一般适用送达地法或发送地法。(2)船舶、飞行器等运输工具之物权关系一般适用登记注册地法或旗国法。(3)外国法人终止或解散时有关物权关系一般适用法人属人法。(4)遗产继承目前主要有单一制和区别制 两种作法。 物之所在地法的案例分析:肖永平P148 原告(一个英国富翁)在英国家中艺术品被,小偷在意大利将该艺术品卖给了第二被告(一个意大利人)。 第二被告把该艺术品送到英国,由第一被告进行拍卖时,原告在英国提起了对该艺术品的所有权诉讼。依据物之所在地之一的意大利法律,第二被告对该艺术品有合法所有权。 问:1、该案如何适用物之所在地法? 2、该案是否适用物之所在地法的例外? 3、如何理解“毒树毒果”和“善意取得”理论? 4 、中国对盗脏物是否适用善意取得制度? 5、如何平衡财产所有权的“静的安全”与财产交易的“动的安全”? 6、禁止“善意取得”是否必然维护财产“静的安全”? 补充知识点:“善意取得——意大利经验” 意大利政府为了减少汽车窃盗案件,特别立法对登记车辆排除善意取得,结果窃盗案件并未因此减少,窃盗集团除了把一部分赃车设法运往国外销售,国内不易脱售的则将车辆解体,仍可牟取利益,却反而带动了运输业和修理业等行业加入进销赃环节,最终,这项立法的目的性甚低。 注:中国应建立折中的赃物善意取得制度: 原则上否定赃物善意取得,但存在例外: ①赃物在特定的场所——拍卖行、公共市场或经营同类物品的商人处购得的,适用善意取得 ②赃物是金钱或无记名证券时,适用善意取得 五、中国关于物权法律适用的规定 (一)《民法通则》规定:不动产的所有权,适用不动产所在地法 (二)最高院关于民法通则若干问题的意见规定:不动产的所有权、 买卖、 租赁、抵押、使用等民事关系,均适用不动产所在地法 (三)《海商法》 船舶所有权——船旗国法律 船舶抵押权——船旗国法律+原船舶登记国法律 船舶留职权——中国海商法没有规定 船舶优先权——法院地国法 关于“不得对抗第三人”存在三种观点: 第一种观点: “第三人”应当为船舶物权变动当事人以外的 任何人,即广义第三人说 第二种观点: “第三人”应当限为善意的第三人,即限制 说,要求第三人对船舶物权变动不知情 第三种观点: “第三人”应当限为与船舶有系争关系的善意的第三人,即具有船舶物权或类似权利的人 2.船舶抵押权——船旗国法律+原船舶登记国法律 《海商法》第16条:船舶共有人就共有船舶设定抵押权,应当取得持有三分之二以上份额的共有人的同意,共有人之间另有约定的除外。船舶共有人设定的抵押权,不因船舶的共有权的分割而受影响。 课堂练习: 甲、乙、丙、丁共有一艘轮船,甲占该船70%份额。现甲欲将该船作抵押向某银行贷款 500万元。如各共有人事先对此未作约,则甲的抵押行为( ) A.无须经任何人同意 B.须经乙、丙、丁一致同意 C.须经乙、丙、丁中份额最大的一人同意 D.须经乙、丙、丁中的两人同意 3.船舶留职权——中国法没有规定法律适用 《物权法》第230条规定:债务人若不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就
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