有人说民事诉讼的管辖权之.DOCVIP

有人说民事诉讼的管辖权之 争是律师参与民事诉讼的第一道 防线。尤其是在我国当前这种文 化背景和政治体制下，民事诉讼 管辖权之争（包括正当的和不正 当的）对当事人来说就显得更为 重要了。二十多年来，最高人民 法院曾专门就管辖问题作出解 释、批复、电话答复等近二百 件，但仍未能从根本上遏止各级 地方人民法院在民事诉讼管辖权 方面的争纷。从某种现象上看， 近年来各级地方人民法院关于民 事诉讼管辖权方面的争端反而愈 演愈烈，一些不正当的民事诉讼 中强争管辖权的做法儿正象瘟疫 一般在许多地方人民法院中蔓 延。这些强争管辖权的做法，不 仅严重损害了法律的尊严，破坏 了司法的公正，也使人民群众对 人民法院的信任度大为降低。人 们在不信任人民法院司法公正的 情况下，只好将本应在人民法院 得到解决的问题转而寻求其他途 径解决，甚至有人使用了犯罪手 段。这些做法从根本上背离了我 国依法治国的立法本意。在这种 情况下，研究分析各级地方人民 法院强争管辖权的种种做法及其 成因，找出适当地解决问题的方 法，就有着十分重要的意义。 而现今我国《民事诉讼法》 中规定的对于国际民商事诉讼管 辖中的协议管辖和默示协议管辖 的相关规定却给我们提供了宝贵 的借鉴，分析比较国内诉讼管辖 与国际诉讼管辖的异同以及利 弊，有助于我们对我国现行的民 事诉讼管辖制度进行反思，并为 我们对于完善国内民事诉讼管辖 的规范制度进行设想点亮了明 灯。 1.1协议管辖。我国《民事诉 讼法》第二百四十四条规定： “涉外合同或者涉外财产权益纠 纷的当事人，可以用书面协议选 择与争议有实际联系的地点的法 院管辖。选择中华人民共和国人 民法院管辖的，不得违反本法关 于级别管辖和专属管辖的规 定。”协议管辖也称以“当事人 意志”为基础的管辖根据，是指 国际民商事诉讼的双方当事人在 争议发生之前或之后，用协议的 方式来确定他们之间的争议应由 哪国法院来管辖，从而使被选择 的法院对双方争议的案件享有排 他性的管辖权的制度。 1.2 默示协议管辖。我国《民 事诉讼法》第二百四十五条规 定：“涉外民事诉讼的被告对人 民法院管辖不提出异议，并应诉 答辩的，视为承认该人民法院为 有管辖权的法院。”应诉管辖也 称以“当事人出庭应诉”为基础 的管辖根据，是指国际民商事诉 讼的双方当事人没有订立选择管 辖法院的书面协议，也没有达成 口头协议，只是一方当事人在一 国法院起诉时，另一方当事人出 庭应诉进行实质性答辩或反诉， 据此受案法院推定该当事人已承 认或默示同意受该国法院的管 辖。 我国《民事诉讼法》第二十 五条规定：“合同的双方当事人 可以在书面合同中协议选择被告 住所地、合同履行地、合同签订 地、原告住所地、标的物所在地 人民法院管辖，但不得违反本法 对级别管辖和专属管辖的规 定。”根据上述规定，我国民事 诉讼中的明示协议管辖应当具备 以下条件： 2.1 它只适用于第一审案件， 不适用于第二审案件。按照法律 规定，第二审民事案件、经济纠 纷案件的管辖权由第一审人民法 院的上一级人民法院管辖。 2.2 它只适用于合同纠纷案 件，当事人对合同纠纷以外的其 它民事、经济纠纷不适用协议管 辖。 2.3 协议管辖是要式行为，必 须采用书面形式。当事人可以在 订立合同时约定协议管辖，将协 议管辖作为合同的内容之一，也 可以在合同订立后、诉讼发生前 以书面形式约定协议管辖。如果 约定在合同中，有关协议管辖的 条款应被视为具有独立性的条 款，即使合同被确认为无效，协 议管辖条款的效力亦不受影响。 2.4 当事人必须在法律规定的 范围内进行选择。法律规定的可 供当事人选择的法院是原告住所 地、被告住所地、合同签订地、 合同履行地、标的物所在地人民 法院。 2.5 当事人必须作确定的、单 一的选择。当事人须在协议中对 管辖法院做出明确的约定，不明 确则管辖无法依协议而定。当事 人在选择时只能选择上述五个法 院中的一个，不得选择两个或两 个以上，选择多数法院同样无法 依据协议确定管辖法院。如违反 上述要求，将导致约定管辖的协 议无效。 2.6 当事人选择法院时，不得 违反有关级别管辖和专属管辖的 规定。 3.1 适用条件不同：国内民事 案件协议管辖只限于合同纠纷， 而涉外民事案件的协议管辖不限 于合同纠纷，还包括其他财产权 益纠纷。 3.2 协议选择的法院不同：国 内民事案件当事人只能选择当事 人住所地、合同履行地、标的物 所在地人民法院管辖，而涉外民 事案件当事人可选择一切与争议 1.国际民商事诉讼中的协议 管辖和拟制管辖 2.我国民商事诉讼中的协议 管辖 3.国内协议管辖与涉外协议 管辖的对比 南方论刊·2008年第2期学术之窗 从我国国际民商事诉讼管辖谈中国民事诉讼中的管辖制度完善 （武汉大学法学院湖北武汉430072）