行政权与行政法-IPKey.PPTVIP

行政诉讼法专论 中欧专利行政执法培训班 讲义 卢鹏 中国-欧盟知识产权保护项目 （二期） 2010年1月16日 厦门大学 一 行政法概论 （一）行政权与行政职权：代表？代理？信托？ 1．行政权： （1）是相对与立法权、司法权的国家权力； （2）是执行法律实现国家目的的国家权力； （3）具有强制性和服务性。 2．行政职权： （1）是国家行政权的转化形式； （2）是行政主体的特定权能； （3）具有强制性、义务性。 一 行政法概论 （二）行政权与行政法：控权论？平衡论？保权论？ 卢鹏：“行政法的目的当然是公共利益与私人利益的平衡，当然是效率与公平的平衡，这也是所有法律部门的目标。但是在行政权日益扩张和膨胀的历史条件下，行政法的主要任务是对行政主体的控制和对行政相对方的保护。当我们为一只猫套上绳索时，我们可以说这是为了保护或为了保护与控制之间的平衡，但是，当我们不得不给一只老虎套上枷锁时，我们只能说这是为了控制。” 一 行政法概论 （三）辔：对行政法的一个比喻 《后汉书-范滂传》：“滂登车揽辔，慨然有澄清天下之志 。” 《邶风-简兮》：“有力如虎，执辔如组。” 《郑风-大叔于田》：“执辔如组，两骖如舞。” 孔子解释说：“夫为组者，稯纰于此，成文于彼。言动于近，行于远也。执此法以御民，岂不化乎？”段玉裁也说：“按诗意，非谓如组之柔。谓如织组之经纬成文，御众缕而不乱，自始至终秩然，能御众者如之也。” 按：如果行政权可比之于“马”，行政法就如同“辔”，行政权在行政法的规制下之目标则是“组”，最终理想的效果应如“舞”。 一 行政法概论 （四）行政法的内容结构：主体法、行为法、救济法 （五）行政救济法：行政赔偿、行政复议、行政诉讼 （六）我国行政法的渊源 二 行政行为与行政程序法 （一）行政行为是有程序的行政行为 （二）行政行为的分类：树型结构 1公行为与私行为 2行政行为： 行政法律行为 行政事实行为 3行政事实行为 主观上无形成行政法律关系的意思；客观上虽无法律效果，但产生事实效果 （1）行政指导（能动性、非强制性、不可诉性） （2）行政调查 （3）行政调解（以自愿为前提，调解争议）。 二 行政行为与行政程序法 4行政法律行为 行政合同（行政法律关系之合意） 单方行政行为 a.抽象行政行为（对象普遍；效力及后；可重复适用；程序民主取向） b.具体行政行为（对象特定；效力当前；一次性适用；程序效率取向） a抽象行政行为 -行政法规（国务院之条例、规定、办法等） -部门规章（国务院各部委之规章） -地方政府规章（省级、省会市、特区、较大市人民政府之规章） -其他规范性文件 二 行政行为与行政程序法 b具体行政行为 (a)??? 受益性具体行政行为 行政许可（准予权利、授予资格）； 行政确认（认定法律关系）； 行政救助（提供物质帮助）； 行政奖励（精神物质表彰）等。 (b)?? 损益性具体行政行为 行政处罚（对行政违法者科以新义务）； 行政强制（迫使履行既存义务）； 行政征收（征缴财物）等。 (c)??? 复效性具体行政行为 行政裁决（居间裁决发生在行政管理活动中的民事纠纷）； 行政仲裁（专设公断机构，解决劳动等争议）。 三 行政程序法 1形式正义 一视同仁地依法办事，无论这个法是正义还是不正义。 形式正义不仅可使实质正义变为现实，而且在实质正义有瑕疵时，还可排除或减轻不正义。就如同一个猛兽，如果人们事先了解其性情和活动规律，就可免遭或减少伤害。程序正义就是一种形式正义。 三 行政程序法 2程序正义 罗尔斯将程序正义分为三种： （1）??? 完善的程序正义 有公平分配的独立标准；也有保证达到预期结果的程序。 如分饼程序中，切饼者最后领取自己一份饼的程序。 （2）??? 不完善的程序正义 有公平分配的独立标准；却没有保证达到预期结果的程序。 如法院审判中，真正起作用的如果是实体法，而非程序法。 （3）??? 纯粹的程序正义 没有公平分配的独立标准；却存在保证某种公平分配结果的程序。 如赌博程序，只要没有偏袒，各方接受，无论程序结果如何，都是正义。例：探筹立后。《后汉书-胡广传》：顺帝欲立后，贵人有宠者四人，莫知所定，欲探筹以神定选。 三 行政程序法 行政程序法的基本制度 表明身份的制度 告知制度 听证制度 回避制度 时效制度 审裁分离制度 四 行政程序法的基本原则 1比例原则 2公开原则 3信赖保护原则 四 行政程序法的基本原则 1比例原则 行政机关行使裁量权应当符合立法目的和原则，采取的措施应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种措施实现行政目的的，应当选择有利于最大程度地保护公