审批服务对依法许可的异化效应.pdfVIP

《北京行政学院学报》《北京行政学院学报年第年第 22 期期 ●法律·社会 中图分类号：D922.112 文献标识码：A 文章编号：1008-7621（2014 ）02-0097-05 审批服务对依法许可的异化效应 □艾 琳 （吉林大学 法学院，吉林 长春130012） 摘 要 ：实用主义服务行政主导下的行政审批 ，在促进申请人的合法权利 、合理权益受到前所未有的普遍尊 重和保障的同时 ，也导致了享有审批特权的申请人的普遍存在 ，后者是依法许可异化下的产物 。 许可权具有 法定性、明确性和被动性的特征。 由于行政管理权以服务建设、服从发展的名义要求对特定审批项目的 “特事 特办 ”，超越了法治的约束和校正 ，审批服务蜕变为“什么都能干 ” 的 “ 包办审批”、“什么都敢批 ” 的 “ 强制许 可”，成为了培育 “权贵资本主义 ”的催化剂 。 审批服务应体现公平、公正的要求 ，不能因为申请人主体的差别 、 申报项目内容的差异而对审批流程、许可规则做选择性的安排 ，对申报结果做预设性的给付 。 按照建设法治 政府和服务型政府的要求 ，应切实防止审批服务的变异和对依法许可的异化 ，促进政府由经济主体向公共服 务主体转型 。 关键词 ：服务行政 ；依法行政 ；审批服务 ；许可异化 ；公共权力 行政审批是一种具有解除法律禁止的效力 的扩张性 ，而且易于找到实现权力扩张的合理理 的赋权行为。 对于申请人申请从事特定领域活动 由。 以“服务 ”的名义要求审批许可满足申请人的 资格和权利的请求 ，审批部门必须在依法审批的 特定要求 、 并做出相应的许可即是具体体现之 基础上履行告知义务 ，做出是否许可的决定 。 审 一 。 与其他的行政管理权不同 ，许可权是依申请 批事项依法设置 、办理行为依法规范 、受理条件 的且需按预设规则运作的被动行使的权力 ，虽同 依法确定 、许可结果依法取得等 ，均体现了依法 样具有自我扩张的属性 ，但这种扩张一般呈现技 审批的法治原则 。 因此 ，许可权是一定要被关进 术性的特征 （如增设条件 、提高标准 、附设环节 、 制度 “笼子 ”的权力。 申请人的依法申报与审批部 拆分事项等 ），其扩张强度相对要弱 ，且还需得到 门的依法许可二者之间应该是近似恒等式的关 管理权的认可 、申请人的默许。 与其他行政管理 系 。 这当然是一种纯制度化的推导结论 ，事实上 ， 权的单向行使不同 ，任何许可权的形成都必须具 这种恒等式会因为行政管理权对审批过程的主 备内 、外两方 面 的前提条件 。 其 内置条件包括 ：一 动介入而变为严重失衡的不等式 ，导致以审批服 是法律制度规定的需要实施许可 证 管理的 明确 务名义做出的 “依需 ”许可大量产生 。 赋权 ；二是本级 政府对履行许可职 能 的审批部门 的机构确认 ；三是审批许可的权 限在行政管理体 一、行政审批的基本属性与核心特征 制 内 的层级配 置 、 审批部门工 作人 员 的职责设 行政审批的许可权隶属于行政管理权 ，是行 定 。 其外部条件包括 ：一是申请人主动向有权 机 政权中的执行 、实施性权力 ，从管理权的角度说 ， 关 正式提出 获取特定许可的申请 ；二是提交 的申 地方政府既有权要求承担许可职责的审批部门 报材料 符合 报送 规范 、具 备 受理条件 ；三 是特殊 做出符合领导人意志的决定 ，甚至还可以以特