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浅析PE在企业并购中的法律问题 　企业并购是推动产业升级、经济发展的重要手段，近年，中国并购交易升温的趋势明显，无论并购数量还是交易金额，均大幅攀升，已经成为全球并购市场中的一个亮点。据China Venture统计数据显示，2012年迄今中国企业参与的并购总金额达1542亿美元，共计2492项并购，较2011年同期的1414亿美元上升9.1%。中国私募股权支持的并购交易规模同比增长了50%至84.8亿美元。可见，私募股权投资基金(Private Equity Fund，简称“PE”)已经成为企业并购的主推力量，而PE要想在并购领域更有作为还必须依靠良好的法律环境为其保驾护航。因此，其中的有关法律问题，成为了理论与实践的研究的重中之重。 　　私募并购业务核心双方所面临的法律风险及其分散与平衡机制，是私募并购业务法律问题研究的核心。经济法的最主要的价值之一是经济公平。在私募并购之中，双方面临着法律主体上的风险，权利义务界限的风险，以及救济途径的风险。以投资获取的利益为标准，有限度、有条件地分散和平衡者一系列法律风险，使得风险的承担更加公平。 　　 PE通过股权投资进入被投资企业，持有该公司股权。这种投资业务按照运营方式可以整体划分为两种类型：增资扩股投资和并购股权投资。所谓增资扩股投资，即PE在不改变目标公司原有股东出资结构的情况下对公司进行投资，扩大目标公司注册资本数额，作为新增股东进入公司。而并购股权投资，则是PE出资收购目标公司某一股东或某些股东的全部或部分注册资本，原股东退出或降低股权比例。 　　PE对目标企业进行并购股权投资的时候，通常采取多种不同的投资方式，或者多种方式相结合使用。 　　一是普通并购。普通并购指的是直接并购目标公司股权。第一种方式是直接并购普通股权。这种方式最为传统，也最为简单。即PE直接出资向目标公司原有股东收购股权，成为公司普通股东(无论是否控股)。如2012年8月，铜陵精达特种电磁线股份有限公司用5,833.60万元收购新疆创力股权投资管理有限公司持有的铜陵顶科镀锡线有限公司35%的股权，同时对顶科公司补充流动资金3,000万元。收购完成后，精达股份将拥有顶科公司100%的股权，创力投资退出铜陵顶科。第二种方式是并购目标公司优先股。这种方式是，PE并购目标公司的优先股权，这种优先股权允许PE作为公司的“特殊股东”，在分红、清算和退出是具有优先权。目前我国公司法规范并不承认股东具有优先权，所以PE在利用优先权工具并购时，常常采取设立离岸公司的方式来运作。 　　二是夹层并购。夹层并购，或称可转换债权并购，指PE对目标公司进行债权投资，并掌握适时将债权转换为股权的权利。第一种方式是可转换债券投资。这种方式是指，PE先对目标公司进行债权投资，购买目标公司发行的债券，当目标公司经营形式看好，PE可以选择将用债权并购目标公司股东股权。一个重要途径是目标公司发行可转换债券。我国法律规范确定，公司可转换债券是公司依法发行的在一定期间内据约定条件可以转换成股份的公司债券。债权持有人对是否转换具有决定权。2003年3月摩根士丹利对蒙牛的投资就采取的是“可转换票据”的方式，认购了蒙牛开曼公司可转换票据，折合投资人民币2.9亿元。另一种夹层并购方式是，附认购股权证的公司债券，也是PE夹层并购投资的一个选择工具。该债券是结合债权与股权的凭证，债券持有者同时享有认购公司股份的权利。 　　PE并购业务的收益率在目前金融市场上是其他业务难以比拟的。然而PE在并购业务中，与目标企业之间所面临的各种风险都是非常高的。这些法律风险集中表现为以下几个方面： 　　1、 法律主体风险 　　(1)PE方的主体特征复杂。在理论上，私募股权基金关于基金与投资者之间的关系是有明确界定的。例如，有限合伙中制的PE中，LP仅仅作为出资者而承担有限责任，资金运作人则作为GP，承担经营风险。公司制基金也是类似的风险分配模式，投资者作为股东，仅仅根据其出资份额承担有限责任，并不参与公司的经营业务(即并购业务)。然而在实践中由于业务起点高，多数私募股权基金规模并不很大，LP人数不多。PE并购项目的调查与谈判长期性、反复性，通常会引发PE投资者的高度关注。许多情况下LP都会参与调研谈判。基金的独立性难以得到保证，使得股权投资过程中法律关系进一步复杂化，难以有效控制投资人干预并购决策而引发风险。 　　(2)公司经营方的主体特征复杂。根据公司法理论，PE方的定位是公司股东，与经营方、目标公司是之间互相独立的法律主体。然而对于PE方而言，由于不直接参与公司的运作，并且对于公司的经营的核心技术完全不了解。所以PE方试图通过一系列协议将经营者与目标公司绑定为权利义务相统一的主体。目前，我国《公司法》的规范框架之下，PE方的这种安排没有法律依