论文浮动抵押财产变动与效力限制.docVIP

浮动抵押的财产变动与效力限制 董 学 立( 内容提要：物权法第181条规定了浮动抵押制度。浮动抵押的突出特征在于抵押财产的可变性。与此相适应，物权法第189条第2款规定了正常经营活动中的购买人不受追及规则，即浮动抵押权不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的购买人。但物权法未就与浮动抵押同样密切相关且更具实践价值的购买价金担保权优先受偿规则作出规定，对购买人不受追及规则的植入也并非周到、科学，须借鉴他国经验予以补充完善，构建统一而明晰的动产担保物权受偿次序规则。 关键词：浮动抵押 购买人不受追及规则 购买价金担保权优先受偿规则 受偿次序 我国物权法第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”学界通说认为，此条乃动产浮动抵押之规定。随后，物权法第189条第2款又规定：“依照本法第181条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的购买人。”可以认为本条规定了正常经营活动中的购买人不受追及规则(以下简称“购买人不受追及规则”)，美国动产担保交易法称之为“依商业常规交易中的购买人”(buyers in the ordinary course of business)不受追及规则。不仅如此，与浮动抵押制度密切相关，美国动产担保交易制度中还有一项更为重要的制度，即“购买价金担保权”（purchase money security interests，简称PMSI）优先受偿规则,人们习惯上称之为“超级优先权”。与购买人不受追及规则主要处理浮动抵押权对浮动抵押财产“流出物”的效力不同，购买价金担保权优先受偿规则所要解决的是在浮动抵押存续期间，浮动抵押财产“流入物”上的抵押权受偿次序问题。作为法律政策考量的产物，不论是前者还是后者，都是物权优先顺序之“登记在先原则”的例外。这些例外得以产生的基础，当然是浮动抵押的特性。 我国物权法既已明文规定了浮动抵押，受其特性所决定，理应进一步规定与浮动抵押制度密切相关的其他制度。当然，物权法确实规定了购买人不受追及规则。但是，该法没有规定与浮动抵押同样密切相关且更具有实践价值的购买价金担保权优先受偿规则，并且对购买人不受追及规则的植入也并非周到、科学。上述种种情况，必将使物权法的日后适用遭遇难题。本文将参酌国外先进立法，对上述诸问题加以研讨，以期对完善我国物权法有所裨益。 一、浮动抵押及其相关制度 （一）浮动抵押及其特征 浮动抵押是适法主体在现有和将有的部分或全部财产上设定的抵押。在抵押权行使之前，抵押人在正常经营活动中对抵押物保有处分权。浮动抵押制度起源于英国的衡平法。19世纪50年代前，英国并不承认浮动抵押制度，50年代后，因公司融资的迫切需要，英国法院对浮动抵押的态度发生了根本性转变。1870年，英国上诉法院在Panama New Zealand and Australian Royal Mail Co.一案的判决中，认为公司可以为了发行债券将公司所有的不动产、权利、所有权及利益，包括发行债券之日现有的及日后可能取得的财产，作为本金和利息的担保，同时公司享有继续在抵押财产上经营的权利。自此，浮动抵押制度在英国正式确立并在原英联邦的大多数国家得到承认，如巴西、巴基斯坦、澳大利亚、新西兰、马来西亚、新加坡等。由于浮动抵押在融资方面的优势，这一制度在世界各国和地区渐续采用，如美国统一商法典第9-204条对“嗣后获得财产”作了规定，加拿大、日本将浮动抵押制度规定于企业担保法中，我国香港公司条例和澳门商法典中也都有关于浮动抵押的规定。在这一世界立法背景下，我国物权法亦顺应时变、移植借鉴，在第181条规定了浮动抵押，可谓我国担保物权立法上的一大进步。 浮动抵押具有物的担保的一般特征，如旨在担保债权的实现、抵押权人支配物的交换价值等。与常态抵押相比，浮动抵押也有其特征。首先，浮动抵押的财产是“非特定物”。这一点是浮动抵押与一般抵押的根本差异并决定了与浮动抵押相关的制度群衍生和设计。与常态抵押相比，此所谓“非特定物”，一是指浮动抵押物的集合性。浮动抵押的财产既可以是同种类的数个物，也可以是数种物的混合。在英国，浮动抵押物是公司现有的以及将有的某一类或者全部财产。此所谓“财产”，在英国是指能够带来收益的物、权利和利益。我国物权法以列举方式规定了可以设定浮动抵押的财产——现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品。这样一来，未被列入的其他财产如不动产、船舶、车辆、航空器以及权利等，就不能在其上设定浮动抵押。相比之下，尽管我国可以设定浮动抵押的物的种类有限，但没有改变浮动抵押物的集合性。二是浮动抵押物