浅谈专利制度的异质化实施.pdfVIP

2015年2月 NO.2，2015 （总第403期） 法制与经济·法治论坛 （Cumulatively，NO.403） 浅谈专利制度的“异质化”实施 ●陈 俊 （中山大学法学院，广东 广州 510006） [摘 要]当今的产业特征、技术特性乃至权利人的需求都与专利制度创立之初发生了很大变化，此外专 利泛滥和过度保护阻碍创新，甚至危及公共利益，人们不禁怀疑专利制度的合理性。“异质化”实施正是对此 怀疑的回应，是指一种排除垄断和独占权，具有“反财产权”和“去专利化”特性，崇尚知识共享的方式。这是专 利制度面对社会变迁的自我演变，是私主体在专利制度框架下的策略性选择。 [关键词]专利制度；私主体；“异质化” 无论过往抑或现在，拥有多项专利，是企业引以为 化”原来是指在同一类型的产品中，不同的企业之间的 傲的事情，尤其是掌握了产业的核心专利。专利权是法 产品在性能、外观甚至营销手段、商业推广策略上相互 律赋予权利人在一段时间内的独占权，将专利技术用 模仿以至于趋同的现象。在本文中主要是指企业为了 于生产、使用和销售，以帮助其收回研发成本，即以法 维护自身利益，大部分是通过专利的独占权获得市场 律手段实现对技术实施的垄断。专利制度诞生之初便 上该技术和产品的垄断地位，或自主生产或授权许可 是与垄断相伴而生的，垄断是其天然属性，因此大部分 的方式获得超额利润。而“异质化”实施是指，权利人已 专利权人都依靠法律赋予的权利“同质化”地实施专 经跳出了传统的通过垄断使用获得利润的模式，而是 —利用法律赋予的独占权，排除他人竞争，实现垄 利—— 通过开放专利共同使用，甚至是公开相关的研究成果， 断获得超额利润。 使其被“捐赠”而进入公共领域，成为现有技术丧失新 可是如今随着知识经济的发展，企业越来越重视 颖性。这种排除垄断和独占与传统专利保护逻辑背道 知识产权保护，专利数量爆炸式增长，导致了“反对共 而驰的实施手段就是“异质化”实施。专利制度的“异质 有”浪潮中权利的碎片化，专利泛滥和累讼的情形日趋 化”实施并不是对于专利制度的冲击和挑战，恰恰相反 严重，垄断属性被不断强化和扩张，公共领域被限制， 它是当前专利制度自生自发的演变，是私主体权衡利 创新被阻碍。有人认为“一刀切”的专利制度无法适应 弊后根据不同的商业模式作出的策略性选择。 生物医药、计算机软件和互联网等不同产业的需求，专 丹·伯克在《专利危机与应对之道》中指出，如果把 利制度成为了制约创新和发展的绊脚石。笔者认为并 专利法的条文和其他种种规制手段比喻成不同种类的 没有如此悲观，专利制度具备强大的适应力和延展性。 药剂，立法者已经提供了足够治愈各种疾病的种类齐 私主体在专利制度框架内，根据自身的利益和产业特 全的药剂，现在缺少的只是优秀的法官针对不同的症 点，可以采用开放专利、“防御性公告”、“为抢先排除财 状，进行不同的药剂搭配，对症下药。专利危机的解决 譹訛等措施克服这些弊端。这种“异质 产权而进行的投资” 之道在于法院的具体问题具体分析，而笔者认为知识 化”专利实施方式是对传统专利实施观念的极大挑战， 产权法作为私法，主要涉及私主体的权利，私主体作为 其核心是私主体（个人和企业）根据自身的需求，充分 权利人和市场竞争的参与者，对于产业特征和利益需 衡量了专利垄断实施的收益以及公开技术方案的收益 求有着更加敏锐的触觉，远比立法者和司法者更加具 之后作出的一种排除独占使用的策略性选择。 有探寻专利制度空间的内生动力。专利制度的生命力 不在于它提出了包治百病的万能药方，而是在