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财务工作中合同风险控制 二0一六年九月; 第一章 合同的订立;1.1 合同自由与有约必守 合同订立阶段的充分自由（是否订立、相对人、形式、内容） ——法不禁止，即为自由。 例如：代为履行费用扣除条款；违约金扣除条款；保证金条款； 例如：责任限制条款： 在此自由协商的前提下订立的合同——有约必守（违约责任）。 第107条　当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 ;1.2 订立合同的形式 法律规定——承认口头等合同形式的效力，提倡书面形式。 第10条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 第11条：“ 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。” 第36条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 ; 为什么企业合同管理一般都强调书面原则？;1.2.2 以传真方式订立合同的注意事项;36 条 隐藏之风险;1.3 合同主体资格、资质审查 1.3.1主体资格审查——营业执照 分公司是否具备订立合同的主体资格？ 持有《营业执照》的企业法人下属分支机构，可以以自己的名义对外签订合同。 企业的内设机构是否具备订立合同的主体资格？ 因其不具备签订合同的主体资格，以自己的名义从事的民事活动无效 。 1.3.2 资质审查 经营许可：办学；医疗器材；烟草；盐业；教学；外贸、金融等 具备法定资质；建筑;房地产开发；药品等。 要求对方出示有关的营业执照、资质证书、许可证，并送交加盖公章的复印件，作为合同附件。;1.4 合同订立人的权限审查;“代理”的法律意义： 产生与亲自或本人订立合同一样的法律后果。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 1.4.1授权不明 案例：若天龙八部公司指令段誉采购400吨煤炭，但《授权委托书》中未明确采购数量。段誉记错了天龙八部公司的指令，与大理公司订立了数量为4000吨的煤炭采购合同。天龙八部公司是否需要履行该合同？ 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 因此，天龙八部公司应履行该合同。;1.4.2无权代理 案例：若订立合同前，天龙八部公司自同行处得知段誉曾用同样手段，骗取某公司货款；便立即通知段誉撤回授权，并同时通知大理公司。但段誉为取得佣金，利用亲戚关系，仍与大理公司订立《煤炭买卖合同》。该行为对天龙八部公司是否有效？ 第48条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 案例：若订立合同前，天龙八部公司自其同行处得知段誉曾用同样手段，骗取某公司货款。便立即通知段誉撤回授权，但未通知大理公司。段誉仍持《授权书》与大理公司订立《煤炭买卖合同》。此代理行为是否有效？ 有效，甲的代理行为构成表见代理，产生与有权代理一样的法律后果。;1.4.3表见代理 第49条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 表见代理制度是为保护善意合同相对人的利益，维护交易安全。实为无权代理，但产生与有权代理一样的法律后果。 理解：表见代理= 无权代理 + 有权代理表象 + 被代理人有过失 + 相对人善意无过失 实务中常见的表见代理： 授权终止未通知； 长期默认； 工作人员离职未通知； 持有营业执照（原件）、印章； 持有盖印合同、发票、收据；;1.5合同书签订 第32条 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 各方未同时签字或盖章的，以最后者为准； 签字包括法定代表人、负责人、代理人签字。 “盖章”包括合同专用章、公章。 1.6 合同成立与生效 合同成立：仅表明当事人意思达成一致的事实。（事实评价） 合同生效：合同在法律规范下，上升为合同法律关系，对当事人具有法律约束力。（法律评价） 第44条 依法成立的合同，自成立时生效。（有例外） ;1.7合同效力的附条件 第45条 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 案例：阿朱、阿紫订立买卖合同，约定“阿朱在3月1日之前向阿紫交付预付款10万元，交付预付时合同生效”。 以一方之履行行为作为生效条件，条件成就，