承揽人抵押权登记之效力－登记生效或登记对抗黄健彰-中原财经法学.PDF

承攬人抵押權登記之效力 －登記生效或登記對抗 黃健彰 ＊ 目 次 壹、前言 貳、登記生效或登記對抗 一、學說實務見解 二、本文見解 參、如採登記對抗說，承攬人抵押權與意定抵押權間的次序 一、費用性擔保物權優先原則 二、若未為登記，仍優先於成立在先的抵押權 肆、結論 關鍵詞：承攬人抵押權、法定抵押權、優先權、建設工程價款優先受償 權、登記生效、登記對抗、交易安全、費用性擔保物權優先原 則、費用性擔保物權優先於融資性擔保物權的原則。 投稿日期：九十九年十一月十五日；接受刊登日期：九十九年十二月九日。 ＊中正大學法學博士、台灣大學法律學系博士後研究，現為台北大學不動產 與城鄉環境學系專任助理教授。 113 2 中原財經法學 2010 年 12月 壹、前言 承攬人抵押權制度涉及「承攬人報酬的確保」與「動的交易安全 之保護」，是橫跨契約法與物權法理論及實務上的重要問題，相關規 定有待妥適地解釋適用。 在台灣，民法第五一三條關於承攬人抵押權的規定，在一九九九 年修法前不以登記為生效或對抗要件，易使第三人遭受不測損害，有 害交易安全甚至公益，被部分學者稱為「惡法」 1 ，該條也是民法修 正討論費時最久的條文2 。一九九九年修正後的該條第一項規定：「承 攬之工作為建築物或其他土地上之工作物，或為此等工作物之重大修 繕者，承攬人得就承攬關係報酬額，對於其工作所附之定作人之不動 產，請求定作人為抵押權之登記；或對於將來完成之定作人之不動 產，請求預為抵押權之登記。」第二項規定：「前項請求，承攬人於 開始工作前亦得為之。」第三項規定：「前二項之抵押權登記，如承 攬契約已經公證者，承攬人得單獨申請之。」第四項規定：「第一項 及第二項就修繕報酬所登記之抵押權，於工作物因修繕所增加之價值 限度內，優先於成立在先之抵押權。」而土地登記規則第一一七條針 對承攬人抵押權的登記，有進一步的規定。修正後本條的承攬人抵押 1 楊與齡，惡法的適用，收錄於民法總則爭議問題研究，頁 45 ，五南出版公 司，二版（1999）。 2 參閱楊與齡，承攬人法定抵押權之成立與登記，收錄於民法物權實例問題 分析，頁 29 ，五南出版公司（2001 ）。 114 第二十五期 承攬人抵押權登記之效力－登記生效或登記對抗 3 權是否仍為「法定抵押權」，或只是「（強制性）意定抵押權」3 ，本 條的抵押權登記究為「對抗要件」或「成立、生效要件」4 ，學說實 務見解不一，迄今未有定論。而此爭議問題在實務上確實會影響到承 攬人的權利，故甚有探討實益。 本文第貳部分即探討台灣修法後承攬人抵押權登記的效力，究竟 應採登記生效要件說或登記對抗要件說，並試圖回應學說與最新各級 法院判決中的不同見解5 ，其中尚牽涉強制執行法與土地登記規則等 法規的解釋適用，而鑑於兩岸交流愈來愈頻繁，兩岸法制比較與分析 的重要性與日俱增，本文在相關處也論述大陸法制6 ；其次，前述民 法第五一三條第四項規定：第一項及第二項就修繕報酬所「登記」之 抵押權，於工作物因修繕所增加之價值限度內，優先於成立在先之抵 押權，據此，「承攬人抵押權與意定抵押權間的次序」也屬於登記效 力的相關問題，同時這也是修法欲解決的重點之一，故本文於第參部 分探討此問題；第肆部分是結論。 3 又稱「法定的意定抵押權」，參閱蘇永欽，私法自治中的國家強制－從功 能法的角度看民事規範的類型與立法釋法方向，收錄於走入新世紀的私法自 治，頁