[法律资料]公司的治理结构.ppt

四、董事的义务和责任 （一）董事的义务 1.忠实义务 又称信义义务，指董事管理经营公司业务时，应毫无保留地为公司最大利益努力工作，当自身利益与公司集体利益发生冲突时，应以公司利益为先。 一般来说，董事违反忠实义务的情况主要有以下两种情况： （1）董事与公司签订商业合同 （2）董事利用在公司的机会谋取个人利益 2、善管义务 也称注意义务，即诚信的履行对公司的职责，尽到普通人在类似的情况下谨慎的合理注意义务。 3、竟业禁止义务 即不得经营与所任职公司具有竞争性质的业务。 （二）董事的民事责任 1.承担民事责任的方式 （1）确认行为无效。当董事违反法律或公司章程做出决议或进行行为时，如果侵害了公司或股东的权利，公司或股东有权请求法院确认该行为无效。 （2）停止侵害。在董事进行或拟进行违法行为时，法院根据权利人的申请有权责令其停止行为。 （3）赔偿损失。如果董事的违法或不正当行为给公司或股东造成了损害，应该对公司或股东进行赔偿。 （4）返还财产。如果公司财产被董事挪为本人或第三人使用，则其负有返还公司财产的责任。 2.承担民事责任的构成要件 （1）主体，即做出违法决议的董事。 （2）客观方面，即董事必须实施了或将要实施违反法律或公司章程规定义务的行为。 （3）主观方面，即董事实施行为必须具有重大过失。 （4）免责事由。主要包括“商事判断原则”、股东会的追认和董事会赦免。 3.追究民事责任的诉讼 （1）直接诉讼。公司或股东在自身权利受到董事违反法律或公司章程的行为的侵害时，以自己名义对侵害者提起诉讼。 （2）派生诉讼。在公司受董事会或控股股东损害时，股东为保护公司利益而向法院提起的诉讼。 案例： 【案情】 A股份有限公司于2006年2月10召开董事会临时会议，讨论招开股东临时会议及解决公司债务等事项。出席这次临时会议的有董事长甲及乙、丙、丁、戊四位董事，公司全体9名董事中有4人未出席。这次会议由甲主持，在这次会议上，乙、丙、丁、戊四位董事同意召开股东临时会，并作出了决议，定于2006年4月15日召开临时股东大会。而董事戊认为，此次董事会召开之前应当征求他关于是否召集临时股东会的意见，然而事前没有征求他的意见便召开了这次会议，于是在董事会表决之前中途离席。公司于2006年3月5日通知了公司各位股东关于召开临时股东会的决定。在公司2006年4月15日召开的临时股东会上，亲自出席及委托代理人出席的股东共100人，持有30万股，占公司全部股份的90%。这次临时股东会议，经出席会议的股东所持表决权过半数同意，作出三项决定：第一，公司对外所欠债务原则予以承认；第二，决定将公司对外的债权转为公司资本；第三，处分公司部分财产偿还公司债务。 对于此次公司临时股东会的决议，董事长戊持有异议，认为决议违法而无效，诉请法院撤销。其理由是：第一，公司董事会决议召开股东临时会议时，他未在场，致使该次董事会议不足法定人数，因而董事会关于召集股东临时会议之决议违法；第二，2006年4月15日召开的公司临时股东会议，其决议处分财产偿还债务与议程不符；第三，临时股东会议上关于提请承认事项事先未经董事会决议通过。 【问题】 1、 A股份有限公司召开董事会临时会议是否合法有效？为什么？ 2、 A股份有限公司的股东会决议是否合法有效？为什么？ 第四节 监事会 一、监事会的概念和职权 （一）监事会的概念 监事会是依法产生，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构。具有以下特点： 1.由依法产生的监事组成； 2.对公司事务进行监督； 3.监事会行使职权的独立性； 4.监事个人与监事会并行行使监督职权。 （二）监事会的职权 我国《公司法》第54、119条分别规定了有限责任公司和股份有限公司监事会（或监事）行使下列职权： 1.检查公司财务；? 2.对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；? 3.当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；? 4.提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；? 5.向股东会会议提出提案；? 6.依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；? 7.公司章程规定的其他职权。? 此外，上