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法学专业本科核心课程 商 法 学 任课教师：何赛强 第一编 总 论 [主要学习内容]： ——商事与商事法、商主体法、商行为法、商业名称、商事登记、商事代理、商事账簿 [主要参考书目]： 1、范健，王建文：《商法论》，高等教育出版社 2、徐学鹿：《商法总论》，人民法院出版社 第一章 商法概述 ［本章的基本要求］： 1、明确商法的概念、性质和特征，商法的基本原则 2、商法调整对象的概念、范围；商事法律关系、商事关系与民事关系的区别。 3、商法与民法的关系；商法与经济法的关系；商法与行政法、商法与国际商法的关系。 4、了解商法的产生和发展；我国商法的体系 本章重点：商法的概念、特征及基本原则；商法与民法、经济法的关系 第一节 商法的概念和调整对象 一、商事的涵义 1、“商”的意义 （1）词义学上的解释： （2）经济学上的解释： （3）法学上的商： 商法学意义上的“商”或“商事”泛指一切以营利为目的的经营活动的总称。 二、商事的范围 商事的范围包括各种以营利为目的的商品交换以及与此相关的其他活动。分为以下四类： （1）固有商，即买卖商； （2）辅助商，指的是连接货物交易经营的中转、中介性经营活动如运输、代理、居间、行纪等； （3）第三种商，指的是与交易密切相关的生产制造、承揽加工，以及便利交易资金的融通和周转的经营活动； （4）第四种商，指的是与固有商有某种关联，甚至无关系而与第二、第三种商有一定联系的信息广告传播业和旅馆、保险、饮食、娱乐等活动。 三、商法的调整对象 商法的调整对象是商事法律关系，是平等主体之间基于营利性活动所形成的社会关系。 商事法律关系作为商法的调整对象，主要表现为以下两个特点： 1、商事关系是平等主体的关系 2、商事关系是基于营利性行为而形成的社会关系 商事关系与民事关系的区别 （1）民事法律关系是平等主体的公民之、法人和其他组织以及他们相互之间之间基于民事行为而形成的社会关系。 （2）民事关系不仅包括财产关系，而且还包括人身关系。商事关系主要涉及财产关系。 （3）民事关系中的财产关系主要反映的是商品交换关系，重点是财产的支配权；商事交易中的财产关系不仅仅包括商品交换还包含商品的生产和经营，不仅是财产支配权，还包括财产的管理权、经营权。 （4）民事关系重点强调的是主体间的平等关系，商事法律关系同时强调公法上国家主体对商主体的管理权，强调因国家管理所形成的各种关系。 （5） 商事关系都具有营利性，而并不是所有的民事关系都具有营利性。 营利性使商事关系区别于民事关系。 商事关系可以分为商事组织关系和商事行为关系 商事组织关系：公司法和破产法； 商事行为关系：保险法、海商法、票据法和证券法。 四、商法的概念 是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总和。 （1）广义的商法和狭义的商法 （2）形式意义上的商法和实质意义上的商法 形式意义上的商法——以商法为名称制定的法典—→着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构—→最终表现于一个法律文件（商法典）。 实质意义上的商法——一切调整商事关系的法律规范的总和。 形式意义上的商法 〖几种立法模式〗： 商人法模式（主观主义原则）：商人法主义原则和商业法主义原则。德国商法典 商事行为法模式（客观主义原则）：商事法主义或商行为法主义。法国旧商法典（现在为折衷主义） 折中商事法模式（折中主义原则）：同时以商人概念和商行为概念为基础构造商法典——日本商法典。 英美法的代表：美国《统一商法典》。以货物买卖为中心构造而成的商法典。 第二节 商法的性质与特点 一、商法的性质 （一）商法是私法 （二）商法是实体法 （三）商法是商品经济的法 二、商法的特点 （一）私法与公法规范的融合 （二）强制性规范与任意性规范的结合 （三）组织法与行为法的结合 （四）商法规范较强的操作性和技术性 （五）国际性 （一）私法与公法规范的融合 1、商法在性质上属于私法； 2、但在商法中存在着一些具有公法性质的规范，如：商事登记、商事账簿、船舶登记等。 3、目的：商人基于意思自治、契约自由原则而实施的行为极有可能侵害他人利益及社会公共利益，如不正当竞争、垄断、侵害消费者利益等行为。故国家必须要予以一定的干预。 （二）强制性规范与任意性规范的结合 商法中私法规范表现为任意性规范，是主体；公法性规范表现为强制性规范。 德国法学家德恩：“商法是一切法律中最为自由的法律，同时有时最为严格的法律。” （三）组织法与行为法的结合 商事组织法是有关商人（商事主体）的规定；但设立商事组织的目的是从事商事交易，所有有必要对商人的商事活动进行规范，商事行为法就是对商事活动的