2010周郡民法攻略2.pdf

网址： 总校监督电话 1．合同成立的时间 （1）一般规定。《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立。” （2）书面合同。《合同法》第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双 方当事人签字或者盖章时合同成立。” 须注意的是，《合同法司法解释（二）》第5条规定：“当事人采用合同书形式订立合同 的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或 者盖章同等的法律效力。” （3）确认书。《合同法》第33条规定：“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同 的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。” （4）合同的实际成立。《合同法》第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约 定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的， 该合同成立。”《合同法》第37条规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前， 当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。” 2．合同成立的地点 （1）一般规定。《合同法》第34条规定：“承诺生效的地点为合同成立的地点。采用 数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经 常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。” （2）书面合同。《合同法》第35条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，双方 当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。” 须注意的是，《合同法司法解释（二）》 第4条规定：“采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的， 人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或 者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。” 【牛刀小试】甲乙签署了一份书面的买卖合同，该合同约定的签订地为广州，但实际上 该合同先由甲在上海签字，然后寄给乙，由乙在北京签字。请问该合同签订地在何处？1 （五）格式条款 1．格式条款的含义 《合同法》第39条第2款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在 订立合同时未与对方协商的条款。” 这一规定描述了格式条款的以下特征： （1）由一方当事人预先拟定。此点表明，格式条款是由一方当事人事先拟定的，在拟 定之时并未征求对方当事人的意见。 （2）重复使用。重复使用包括适用对象的广泛性和适用时间的持久性。一般而言，格 式条款的拟定是为了重复使用。 （3）在订立合同时未与对方协商。此点强调了格式条款的附从性或定型化特征，即格 式条款的特点在于订约时不容对方协商(要么接受，要么走开；take it or leave it)。 2．格式条款的订立规则 《合同法》第39条第1款规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应 当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者 限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。” 可见，提供格式条款的一方对格式条款中的免责条款有提示义务和说明义务。对此，可 作如下说明： 1 答案：广州。 1 网址： 总校监督电话 （1）何为“采取合理的方式”。《合同法司法解释（二）》第6条第1款规定：“提供格 式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方 注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民 法院应当认定符合合同法第三十九条所称‘采取合理的方式’。” （2）举证责任。《合同法司法解释（二）》第6条第2款规定：“提供格式条款一方对 已尽合理提示及说明义务承担举证责任。” （3）违反提示义务、说明义务的后果。《合同法司法解释（二）》第9条规定：“提供 格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对 方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应 当支持。”《合同法司法解释（二）》第10条规定：“提供格式条款的一方当事人违反合同法 第三十九条第一款