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维普资讯 【理论研究】 当代法学2002年第3期 公司章程性质与股东权益保护的法理分析 王海平 本文试图通过对公司章程性质的法理分析， 们对公司社会责任的趋高要求格格不入。于是，一 阐述其与股东权保护的互动作用．以期能对我国 些学者提出了公司章程的宪章说，认为公司章程 的公司法制度完善起到抛砖引玉的作用。另外，本 是对公司内部相关者权利、义务规范的宪章性书 文所指公司章程，主要是站在股份有限公司的角 面文件。 度来分析的公司章程。 宪章说认为，不管是把公司章程说成合意结 一 、 公司章程性质概述 果的契约说，还是把公司章程说成在强行法指导 关于公司章程的性质．学者间意见纷纭．但有 下的标“准性”契约条款的理论，显然都是虚伪的， 代表性的主要观点有契约说、宪章说和自治法说。 因为现行公司法中对公司章程大量条款的强制性 (一 契约说 规定就可以证明这一点。③契约说以强制性规则 公司章程契约说认为．公司章程是股东之问 永远无法穷尽的现实需要，而主张强调市场功能 在平等协商基础上就设立公司的权利义务达成的 和当事人意思，然而，残酷的现实是，大多数市场 文件，是股东自由意志的体现。公司章程契约说由 是不完善的，而大多数强制性规范却是基于合理 英美法系的大部分学者所主张，其最初来源于经 分析之下，因而是完善的。而且随着公司规模和社 济学家提出的有关 合“同”公司的理论。①该理论 会作用的扩大，公司当事人未必具有完全洞悉和 把公司看作是一种体现着个人之间契约关系网的 衡量现实与未来利益关系的能力。因而反会被控 法律机制，公司由此本质上是合同性的。而公司章 制股东或 “内部人”加以利用，以实现其不正当利 程是由公司设立相关者通过面对面的谈判逐一达 益需求。所以把公司章程作为公司的宪章，增加国 成的。如有限责任公司(闭锁性公司)的章程订立， 家意志的干预，让股东对于章程的制定和修改等 或是一个相当于具备格式条款的合同，想加入公 权利限制在较小的范围，则可以很好地弥补这一 司股东行列的当事人只有在 “接受”与 “不接受” 缺点。 之间做出承诺，如股份有限公司章程的订立。 (二)自治法说 公司章程契约说其实质为，如果 合“同”一词 在英美法系，公司章程往往被视为一种契约， 必须在狭义上使用，即指两人或两人以上 “真正” 日本通说或部分大陆法系学者则认为公司章程是 协商一致的产物，那么公司中包含了很多这样 真“ 一 种自治法规。④因为契约法说取自于私法自治。 正”意义上的合同。@公司章程契约说，通过引入 但是，自治法说认为，即便是传统的合同原 经济学的研究方法，以注重交易成本的降低为理 则，仍不免有一定程度的强行法干预，更何况，对 念，强调公司的设立自由，曾在理论界和实务界引 合同自由的限制是本世纪以来合同法发展重要趋 起了巨大的反响。如美国特拉华州在1986年通过 向。如果说，公司章程的制定是当事人在自主意思 一 次法案明确授权：任一特殊公司均可以修改章 下所为的契约，那么此处 “契约”所指应是，在国 程的方式限制甚至免除其董事因违反谨慎义务而 家强行法规范之下的自治法。公司章程不单是合 招致的个人损害赔偿责任。 意的结果，更是对公司内部各利益单位进行约束 (二)宪章说 与规范的具有一定稳定性、强制性的自治法规。同 随着现代公司对经济影响的增加，那种在契 时这种理论也最能说明公司章程与合伙合同的本 约说基础上建立起来的公司章程，似乎显得与人 质区别。 · 92 · 维普资讯 【理论研究】 当代法学2002年第3期 二、