董事权利义务与法律责任此讲主要解决董事为何而设董事如何履职.PDFVIP

董事权利、义务与法律责任 此讲主要解决董事为何而设、董事如何履职、董事行为的后 果等，亦即要研究董事的角色定位、权利义务以及作为与不作为 的法律责任和相关免责问题。 一、 董事的角色定位（董事为何而设） 1.现代公司制的出现 产生两权分离（所有权与控 制权分离，资本所有者与资本经营管理者的不统一） 由 此产生管理问题 公司治理的源起亦即现代企业与公司 的出现，使两权分离成为必然，因此，如何选聘、激励、监督经 营管理层，就涉及如何进行公司治理的问题。 2.公司法中讨论的公司治理，是研究公司参与各方的权利、 义务与责任，亦即处理处理股东、董事、经理层等参与者之间的 关系。它与“企业管理”不一样，后者侧重的是企业运作技巧， 注重的是企业投入产出和如何创造利润，微观多于宏观，而公司 治理是调和公司财产与权利的分配。 3.董事法律地位 董事由股东大会选举产生，并由选举产生的全体董事组成董 事会。董事会代表股东负责审批公司长期经营战略、负责选聘经 理层和监督经理层。一个高效、负责、独立的董事会，是建立良 好的公司治理机制的关键所在。 董事的权利通常是通过董事会以集体或合议制的方式行使， 而不是由董事各自分别行使。而董事会则根据公司法和公司章程 1 的议事规则，以多数表决的方式行使权利。董事可由股东出任， 也可由股东以外的人出任，但无论谁担任董事，其所代表的都是 公司的整体利益，而不是个别或部分股东的利益，也不对个别股 东承担法律义务。董事通过董事会行使权利并与股东大会形成决 策与执行的管理关系。但是，由于目前我国多数上市公司存在“一 股独大”的现象，大股东选派的董事占据了董事会的多数席位， 这些董事事实上成为大股东的代理人，代表大股东的利益并表达 其意见，这是中国上市公司所面临的特殊问题。 4.关于公司董事法律地位的几种观点 受托人说。在英美公司法中，董事被看作是公司的受托人。 此说起源于信托关系说。依据信托原理，董事是公司财产的受托 人，公司股东则是公司财产的委托人和收益人。董事只能按照公 司组织大纲所定目的使用公司资产。此外，他们必须实实在在为 公司利益使用这一权力，并且不得容许其个人利益与其责任发生 矛盾。但是因为公司资产的所有权并未授予董事，公司财产归公 司所有而非公司董事或董事会所有。此外董事的管理和技术责任 要求，并不完全像受托人那样严格。因此，把公司董事称为受托 人，主要是指董事对公司所负的义务而言的，董事与公司的关系 不再是传统意义上的信托关系。 代理关系说。即认为董事是公司的代理人。这种学说认为公 司是一个抑制的主体，无行为能力可言，公司只能通过董事会的 行为才能与第三人建立关系，从而取得权利承担义务。由此，董 2 事、董事会被视为公司的代理人。由于代理关系说在董事行为的 对外效果、董事对公司的义务方面与代理人的行为以及代理人对 被代理人所负的义务非常相近，因此，代理关系说自 19世纪后 期以来在英美法系至今一直是占主导地位的理论。 代理与信托兼有说。该说认为，董事对公司具有双重身份 — — 既是公司的代理人又是公司的受托人。董事代表公司与第三 人的商事行为，系以公司的名义进行，由此发生的权利与义务关 系归于公司。同时，董事对于公司交付托管的财产，其处于信托 关系法理意义上的受托人，故与受托人一样，在保管、处理公司 财产时，应尽其公正与相当的注意义务。 委托关系说。此以日本、我国台湾的立法和学说为代表。此 说认为，公司为委托人，董事为受托人，委托的标的是公司财产 的管理与经营。董事与公司之间是委托关系，这种关系基于股东 的选任行为与被选任人董事的承诺表示而形成，董事处于公司受 任人的法律地位。 特殊关系说。亦即公司董事与公司和股东的关系是特殊的关 系。公司董事由股东大会选举产生，由董事组成的董事会则被授 予广泛的管理公司事务和财产的权力，但这种权力是法定的权 力，它既不同于代理权，也不完全符合信托关系中受托人的原理， 而是一种新型的权力。董事对公司、对股东都